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“淘宝代运营”公司的基本操作手法是这样的：在各个微信公众平台发布带有夸大成分的广告，客户看到广告后通过微信扫客服人员的二维码联系客服，客服人员诱导客户签订合同、购买公司的服务套餐，然后公司帮客户进行店铺装修、美工设计、刷单、假拍，甚至通过假拍的方式诱使客户升级服务套餐。这种“淘宝代运营”行为不构成诈骗罪，可转而以虚假广告罪进行追诉。对于虚假广告罪的单位犯罪，不能对普通员工进行大面积的追诉。 文/邓楚开 浙江厚启律师事务所执行主任 阿里巴巴改变了人们的购物方式，该公司旗下的天猫淘宝等购物网络平台让人们逐渐适应了网购，从而无情地摧毁了无数曾经风光无限的实体商店。每年双11的交易额，能让人深切感受到其巨大的影响力，根据阿里巴巴公布的历年双11的成交数字，从2009年最开始的5200万，一路到9.36亿、52亿、191亿、350亿、571亿、912亿，到2016年的1207亿。阿里巴巴的天量网络交易额，催生了大量的淘宝网店，不少人通过经营淘宝网店而致富。 希望通过经营淘宝网店发家致富，成为了不少没有创业门路者难以抗拒的诱惑。教他人如何开办淘宝网店，也便成了一个具有巨大市场需求的服务。拿准了不少人希望开网店发财致富的心理，有不少公司专门从事“淘宝代运营”，专门雇佣刚毕业的大学生从事“淘宝代运营”相关作业。 在劣质的商业环境下，“淘宝代运营”也出现了一些偏离正常轨道的现象。从媒体披露的信息看，这些公司的基本操作手法是这样的：在各个微信公众平台发布带有夸大成分的广告，客户看到广告后通过微信扫客服人员的二维码联系客服，客服人员诱导客户签订合同、购买公司的服务套餐，然后公司帮客户进行店铺装修、美工设计、刷单、假拍，甚至通过假拍的方式诱使客户升级服务套餐。 近期，公安司法机关对这类公司进行了专项打击，不少公司被连锅端，几十上百人成为犯罪嫌疑人的案件已不鲜见，追诉的罪名则均是诈骗。2017年1月4日，浙江法院公开网登载了浙江省丽水市莲都区人民法院（2016）浙1102刑初803号刑事判决书，该判决书对杭州发玛网络科技有限公司（以下简称“发玛公司”）的16人为他人进行“淘宝代运营”的行为认定为诈骗罪，对被告人判处十三年有期徒刑至三个月拘役不等的刑罚。 对于这种“淘宝代运营”的行为如何定性，尤其是否构成诈骗罪，理论上一直存在争议。我们不妨以（2016）浙1102刑初803号刑事判决书公布的发玛公司“淘宝代运营”的相关事实与证据为例，从法律上分析此类行为的性质。 一、公司与网店经营者的基础交易合法有效，不构成诈骗罪。 这些网店代运营公司，一般都具有合法的经营资质，其经营范围通常包括技术服务、技术咨询以及服装服饰、日用百货的销售等。如发玛公司的经营范围就包括：技术开发、技术服务、技术咨询、成果转让、计算机网络技术、计算机软硬件、企业管理咨询、网页设计、批发零售服装与纺织品等。 这类公司主要通过为网店提供服务来赢利，他们为网店服务的内容包括：辅导经营者如何开设网店、为经营者装修网店、指导经营者如何操作运营网店、为网店刷单，并为网店提供货源，从中收取约定标准的服务费以及货物销售的分成，等等。如发玛公司的套餐服务内容就包括店铺装修、新店扶持、开业礼包、店铺货源、客服服务、微店、淘宝信誉、返利、宣传、特色服务等。 这类公司的服务费，通常根据年限的不同，设定较为固定的收取标准。每次服务都会与客户签订书面合同，发玛公司也与其客户签订了服务合同。这些公司签订合同一般按照这样的步骤操作：工作人员将合同文本发给对方，对方看过合同文本表示同意后将签完字的合同寄给这类公司，这类公司签完字并通过视频让对方核对无疑后打款过来，然后公司将签完字的合同及收款收据寄给对方。 在此过程中，交易双方都对服务的内容与收费标准了然于胸。刑法中的诈骗罪，是指行为人以非法占有为目的，通过虚构事实或者隐瞒真相的手法，让他人产生错误认识并基于错误认识处分财产，行为人因此非法取得他人财产的犯罪。既然合同是在双方完全自愿的前提下签订的，是双方真实意思的体现，就与诈骗罪没有任何关联。 至于说，公司在业务推广过程中存在对成功网店的宣传，这也符合社会现实，现实中淘宝网确实曾让一大批网店店主走上了致富之道，这种宣传也与诈骗犯罪无关。况且，作为具有成熟理智的成年人都知道，没有包赚的买卖，开网店不一定就能赚钱，即便公司特别宣传开网店赚钱的美好前景，也构不上诈骗。 需注意的是，由于公司具有有偿经济信息咨询及日用品销售的经营资质，其行为也不构成非法经营罪。 二、公司依据约定为网店虚假刷单的行为系双方真实意志的体现，也不构成诈骗罪。 在淘宝网络平台中，存在一个类似于百度排名的规则，交易量大的网店在被搜索时排名自动靠前，排名靠前的网店就会获得更多的交易机会。如何实现排名靠前就成为每个网店都非常关注的问题，在现今这样一个不诚信的社会背景下，虚假刷单就成为了网店追求排名的重要手段，事实上已呈现“十店九刷”的状态，不刷的一家那是因为正准备关门大吉。 |
