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文/江苏法舟律师事务所 王强律师 — 壹 — 似乎存在某种周期率，每隔一段时间，总会有一起司法案件吸引全社会的关注，比如雷洋案、贾俊龙案、赵春华案等等……。舆论从未如今天这般对个案进行全民参与、全方位的讨论和渗透。扁平化的自媒体时代，人人皆可发声。或许，在这样的舆论新常态下，中国的司法能脱胎换骨。 这一次是近日引爆舆论的于欢弑辱母者案。托微信、微博等媒体渠道的影响力，案情诸位大都有了解，不再介绍。该案中，笔者看到许多不加思考、误导群众的文章和观点，作为专注刑事业务的一名律师，深感有必要谈谈看法，以期引起大家对此案的进一步了解，也希望大家在求同存异的原则下不断趋同法治理念和规制下的相同，减少社会对峙、撕裂，更希望每次能够通过民众关注的个案而实现法律条款、制度和司法的优化，让民众能够真正感知法治的进化、从而减少恐惧。 笔者无意于取悦于任何一方，也不想标新立异，而是想从纯法律技术角度进行评析。对此，有可能与诸多法界方家的观点已有所相同相似，更有可能与诸多人云亦云并不相同。笔者仅是想清晰梳理、增进常识理性。笔者也意想到本文会引起非议、砸砖，但作为法律人，欢迎批评、互动，相信在互动中大家（包括笔者）能够不断自省、不断纠正，从而实现如上趋同。 本案的核心争议是于欢能否构成正当防卫或防卫过当，而此涉及两个根本问题：一是正当防卫、防卫过当应以“防卫必要性、正当性”为前提；二是正当防卫、防卫过当的举证责任是辩方。脱离了这两点，谈于欢正当防卫无罪或防卫过当，都是无本之木。 — 贰 — 【本案不具有防卫的必要性和正当性】 于欢案最关键的要素就是，是否具有防卫的必要性和正当性。需要注意的是，正当防卫与防卫过当不是非此即彼的关系、不是退一步的关系，不是即使不够正当防卫而退一步而言也可构成防卫过当的关系。否则，大量被害人存在过错的案件，被告人都可以主张是正当防卫、进而法院就应该按防卫过当来处理，这显然违背常识。所以，只要被告人没有防卫的必要性和正当性，其就既不构成正当防卫，也不构成防卫过当。而正当防卫与防卫过当的区别则是在具有防卫正当性的前提下，手段和结果是否超限。 讨论本案是否具有防卫必要性、正当性，不应忽视以下事实和情节： 1、死者等人赤手空拳来到案发地，虽极尽辱骂之事，进行口头等方式侮辱，但始终没有对人使用暴力，死者最严重的暴力是打了于欢一巴掌，但打巴掌在日常生活的打架中常见之事，情节轻微，连治安处罚都算不上，不能成为于欢发动刑法意义防卫乃至持刀防卫的理由。 亦有专家及网民指出，死者等人采取围堵于母（苏银霞）的源大工贸公司场所的方式对于母及于欢造成了严重的困扰、压力。对此，笔者不想过多评价经查询发现的苏银霞及其源大工贸公司、其他关联公司十余起诉讼，及已经被列为失信人员、所涉金额远远大于死者杜某等所系债权金额，只想请大家注意：虽然法律规定有破坏生产经营犯罪，但如某公司对债权人负有债务，债权人派人至债务人公司追讨，如果没有严重行为、造成严重后果，司法实实践中极少以破坏生产经营犯罪进行处理。且由于前述公司并非公共场所，也不能以聚众扰乱公共场所秩序罪或寻衅滋事罪予以处理。 2、因母被辱而防卫不是事实，于欢持刀扎人与其母被辱没有直接因果关系。 虽然，网络上绝大部分文章、消息称，于欢系不堪母亲受辱而奋起防卫，但通过已公布的判决可知，没有任何证据证明于欢持刀扎人直接原因是其母被辱。 例如：苏银霞证实，（死者等）说一些难听的话糟蹋我和我儿子于欢，还脱裤子、裤头露出下身对着我们几个，...。到晚上十点多钟的时候，派出所出警民警到了接待室...，我和我儿子当时想跟到门外边去，对方那些人不让我们出去，...对方四五个人让我儿子坐那个沙发上，我儿子不坐。他们就打我儿子，我儿子就拿了一把水果刀把对方三四个人捅伤。 刘付昌证实，...我发现在苏总和于欢坐的沙发前面有一个人面对他们两个，把裤子脱到臀部下面。我就拿着手机报警。派出所民警进了办公楼里面一段时间后出来，正说着话，就听见办公室里有人咋呼，我...看见接待室里面那伙要账的人，围着于欢，有人拿着椅子朝于欢杵，于欢一直往后往南退，退到一个桌子跟前，我发现于欢手里多了一个发亮的水果刀朝围着他的那几个人挥舞。... 张立平证实，...晚上八点半以后，又过来一个中等身材的男子（死者）...，带胡须的男人就指着苏总就骂，脱裤子并漏出生殖器，还说了一些骂人糟蹋人的话。出来后，刘付昌说他已经报警了。 被告人于欢供述，...他们嚷嚷着让我妈妈还钱，骂我妈妈，啥难听骂啥。后来，进来一个下巴留着小胡子，长头发，穿白色半袖的人（即死者杜志浩），这个人进来吓唬我妈妈跟我，然后脱掉裤子，露着下体，...，后来那个留小胡子的人继续让我妈妈还钱，并且辱骂我妈妈和我，还把我的鞋脱下来，搧了我一巴掌。这时，派出所的民警到了，派出所的人劝说别打架，之后就去外面了解情况了。其他人让我坐到沙发上，我不配合，有一个人就扣住我的脖子把我往接待室带，我不愿意动，他们就开始打我了。我就从桌子上拿刀子朝着他们指了指，说别过来。结果，他们过来还是继续打我，我就拿刀子冲围着我的人肚子上攘了一刀，一共攘了几个人记不清了...。 |
