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（2013）闸刑初字第964号 公诉机关上海市闸北区人民检察院。 被告人张*，男。因本案于2013年5月15日被刑事拘留，同月31日被逮捕，现羁押于上海市闸北区看守所。 辩护人周群，上海捷阳律师事务所律师。 被告人蔡*，女。因本案于2013年6月19日被刑事拘留，同月28日被逮捕，现羁押于上海市闸北区看守所。 辩护人陆军，上海众华律师事务所律师。 被告人成*，男。因本案于2013年5月15日被刑事拘留，同月31日被逮捕，现羁押于上海市闸北区看守所。 辩护人魏增明，上海市君志律师事务所律师。 上海市闸北区人民检察院以沪闸检刑诉[2013]974号起诉书指控被告人张*、蔡*、成*犯非法经营罪，于2013年9月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闸北区人民检察院指派检察员张忠平、代理检察员陈柳眉出庭支持公诉。上述三名被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 被告人张*、蔡*系夫妻关系，二人在没有烟草经营许可证的情况下，共同从事烟草经营行为。被告人成*在没有烟草经营许可证的情况下，从事烟草经营行为。 2013年5月15日上午6时许，被告人蔡*在本市十六铺烟草非法交易市场内遇见成*后，提出向成购买3箱共计150条的“利群（蓝天）”、“利群（新版）”卷烟，并口头约定由被告人成*将香烟运送至张*、蔡*在本市闸北区彭浦新村*号*室丙的家中。同日上午10时许，被告人成*驾驶面包车至彭浦新村*号门口时，被上海市烟草专卖局闸北分局稽查人员当场抓获，并在成*的车内查获“泰山（望岳）”、“利群（新版）”、“利群（长嘴）”等各类品牌卷烟共计1，100条。经鉴定，上述卷烟价值人民币（以下币种均为“人民币”）196，250元，均系真品卷烟。其中，被告人蔡*欲购买的150条“利群（蓝天）”、“利群（新版）”卷烟价值21，000元。后稽查人员又在本市彭浦新村*号*室丙内将被告人张*抓获，并在屋内查获“爱喜（薄荷）”、“红双喜（软8mg）”、“利群（软蓝）”等各类品牌卷烟4,494条。经鉴定，上述卷烟价值562，146.15元，其中“阿诗玛（硬）”、“红塔山（金）专供出口”等18条为假冒注册商标且伪劣卷烟，其余4，476条均为真品卷烟。同时，在被告人张*、蔡*家中查获记录二人销售卷烟的账本一册。 被告人张*、成*到案后如实供述了上述犯罪事实。2013年6月19日，被告人蔡*经公安机关电话通知，主动至公安机关投案，亦如实供述了上述犯罪事实。 上述事实，被告人张*、蔡*、成*在开庭审理过程中均不持异议，且有证人倪*、黄*、李*、叶*的证言笔录，辨认笔录，书证先行登记保存通知书、涉案卷烟价值估算明细表、鉴别检验报告、证明、刑事判决书及公安机关出具的工作情况等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张*、蔡*、成*未经国家有关主管部门批准，非法经营烟草业务，其中张*、蔡*情节特别严重，成*情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人成*在缓刑考验期间内犯新罪，应当撤销缓刑，依法两罪并罚。经审理查明，被告人蔡*与被告人张*在从事非法经营的活动中，互有分工，且违法所得均用于家庭共同生活及继续经营，其与张*的作用相当，故对其辩护人提出蔡*在共同犯罪中仅起次要作用，应当认定为从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人张*、成*到案后能如实供述罪行，可以从轻处罚。被告人蔡*自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以减轻处罚。根据被告人蔡*的犯罪事实、情节及认罪悔罪态度，可以对其适用缓刑。采纳三名被告人的辩护人分别要求对被告人从轻、减轻处罚，及要求对蔡*适用缓刑的相关辩护意见。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第七十七条第一款，第六十九条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款和第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张*犯非法经营罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月15日起至2019年2月14日止；罚金自本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。） 二、被告人蔡*犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。） 蔡*回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。 三、被告人成*犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；撤销（2012）杨刑初字第837号刑事判决对被告人成*判处有期徒刑八个月，缓刑一年的缓刑部分，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月15日起至2015年7月14日止；罚金自本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。） 四、责令退赔违法所得，连同缴获的卷烟一并予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 龚 雯 代理审判员 钱 晔 人民陪审员 黄泉弟 二〇一三年九月二十四日 书 记 员 顾正仰 |
