非法吸收公众存款罪的认定_冷月诗魂

犯罪嫌疑人李某伙同张某和王某成立了农民专业合作社，通过发传单的形式来向社会上不特定的对象吸收存款1000多万元，到案发时尚有600多万元不能归还。
【案件分析】
  依据《刑法》，非法吸收公众存款罪是指违反国家法律法规的规定，非法吸收或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。该罪是目前我国发案最多的一种 非法集资类犯罪。至于何为非法吸收公众存款及变相吸收公众存款，目前并无相应的司法解释，但一般会参照国务院《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》 来理解。该《取缔办法》第四条规定：非法吸收公众存款，是指未经中国人民银行批准，向社会不特定对象吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的活 动;变相吸收公众存款，是指未经中国人民银行批准，不以吸收公众存款的名义，向社会不特定对象吸收资金，但承诺履行的义务与吸收公众存款性质相同的活动。有人认为本罪属于目的犯罪，必须查清犯罪嫌疑人吸收的存款的用途，否则不能定罪。我认为，从本罪的概念与法律规定来看，均不能体现本罪以一定主观目的为构成要件的特征，将本罪认定为目的犯有悖于立法精神和罪刑法定原则。非法吸收公众存款罪中资金的用途并非该罪的构成要件之要素，无论是将资金用于借贷等货币经营，还是用于归还借款，或者是用于正常生产经营，均不影响本罪的成立。但用于正常生产经营的，可作为量刑情节考虑。

最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定：“非法吸收或者变相吸收公众存款，主要用于正常的生产经营活动，能够及时清退所吸收资金，可以免予刑事处罚；情节显著轻微的，不作为犯罪处理。”该规定实质上也认可了非法吸收公众存款罪并非目的犯的观点，并对定罪免除或不作为犯罪处理的情形增设了一个附加条件，就是能归还所吸收资金，一方面体现了刑法的谦抑性，另一方面也体现了罪刑法定的基本原则。