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浙江省温州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2013）浙温刑终字第1021号 原公诉机关浙江省乐清市人民检察院。 上诉人（原审被告人）贺甲。因犯盗窃罪于2004年12月7日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年12月11日被抓获，次日被刑事拘留，2013年1月18日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。 上诉人（原审被告人）刘甲。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月1日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。 原审被告人唐甲。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月1日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。 原审被告人贺乙。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年12月18日被刑事拘留，2013年1月18日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。 原审被告人刘乙。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年2月16日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。 原审被告人刘丙。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月4日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。 原审被告人彭某某。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年12月18日被抓获，次日被刑事拘留，2013年1月18日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。 浙江省乐清市人民法院审理乐清市人民检察院指控原审被告人唐甲、贺甲、贺乙、刘乙、刘丙、刘甲、彭某某犯开设赌场罪一案，于二〇一三年八月二日作出（2013）温乐刑初字第870号刑事判决。原审被告人贺甲、刘甲不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2012年8月中旬，被告人唐甲、贺甲等人以营利为目的，在乐清市清江镇渡头村一个简易棚附近摆赌场，赌场以麻将牌九的方式聚众赌博。被告人刘丙、彭某某于同年8月，被告人刘乙、刘甲于9月依次受雇佣替赌场望风或看场。同年9月中旬，赌场重新分配股份，唐甲、贺甲及被告人贺乙占该赌场70%的股份，刘甲、刘乙、刘丙以及王某（另案处理）占该赌场30%的股份。唐甲、贺甲主要负责抽取头薪，刘甲、刘乙、刘丙等人负责望风，贺乙为唐甲方与刘丁化解矛盾及替赌场旺人气。同年10月下旬，刘甲、刘丙及王某退出赌场，刘乙亦不再持有赌场股份但仍替赌场望风，并按日领取报酬。赌场开设期间，彭某某受雇佣一直替赌场看场。赌场每月抽取头薪25000元左右，共抽取头薪90000元以上。同年12月11日，该赌场被公安机关查获。 案发后，被告人刘乙、唐甲分别于2013年2月16日、3月1日主动到公安机关投案。 原审法院以开设赌场罪分别判处被告人唐甲有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币88000元；被告人贺甲有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币94000元；被告人贺乙有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币76000元；被告人刘乙、刘甲各有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币34000元；被告人刘丙有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币38000元；被告人彭某某有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元；追缴各被告人的违法所得，予以没收，上缴国库。 原审被告人贺甲上诉称，与同案犯量刑不平衡，原判认定抽取头薪9万元以上的事实不清，不构成情节严重，量刑太重，要求二审改判；原审被告人刘甲上诉称，系初犯，原判量刑过重，要求二审从轻处罚。 经审理查明，原判认定以上事实的证据有证人张某某、胡某某、邬某某、徐某某、仇某某、朱某、陈某某、李某、唐乙的证言，七被告人归案的情况说明，辨认笔录，检查笔录，扣押物品清单，刑事判决书，电话查询记录，前科情况核实证明，七被告人的供述及户籍证明等。以上证据与二审审理查明的证据一致，本案事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。虽然贺甲在侦查阶段不承认抽取头薪9万元以上，但承认开设赌场并抽取头薪，该供述得到多名同案犯的供述证实，且多名同案犯均供认每月抽取头薪2.5万元，贺甲等人开设赌场约四个月，故原判认定共抽取头薪9万元以上并无不当。开设赌场抽取渔利数额累计在5万元以上的，即构成情节严重，贺甲诉称原判认定抽取头薪9万元以上事实不清以及不构成情节严重的理由不足，不予采信。 本院认为，上诉人贺甲、刘甲、原审被告人唐甲、贺乙、彭某某、刘乙、刘丙以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。其中唐甲、贺甲、贺乙、彭某某属情节严重。原判鉴于彭某某系从犯，刘乙有自首情节，唐甲能投案，贺甲、贺乙、刘丙、刘甲、彭某某归案后认罪态度较好，已对彭某某减轻处罚，对刘乙、唐甲、贺甲、贺乙、刘丙、刘甲均从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。贺甲诉称与同案犯量刑不平衡，要求二审改判，刘甲诉称系初犯，要求二审从轻处罚的理由不足，均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘建某某审判员周永某某代理审判员夏某某 二〇一三年十月十日 本件与原本核对无异 书记员 梁 某 某 |
