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（2013）松刑初字第1243号 公诉机关上海市松江区人民检察院。 被告人何某，男，1975年2月28日出生于江西省兴国县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地江西省赣州市兴国县南坑乡南坑村某号。因本案于2013年4月23日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于上海市第三看守所。 辩护人谢静宇，上海新松律师事务所律师。 被告人刘某，女，1974年8月5日出生于江西省兴国县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地江西省赣州市兴国县南坑乡南坑村某号。因本案于2013年4月23日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕，同年8月26日被取保候审。 辩护人刘英，上海市锦天城律师事务所律师。 上海市松江区人民检察院以沪松检刑诉〔2013〕1189号起诉书指控被告人何某、刘某犯非法经营罪，于2013年8月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。上海市松江区人民检察院检察员雷海峰，被告人何某及其辩护人谢静宇，被告人刘某及其辩护人刘英到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2012年10月起，被告人何某伙同被告人刘某（2013年1月15日起参与）等人在未取得液化气经营许可的情况下，私自用钢瓶到外地充灌液化气后，加价销售给本区九亭镇某金属制品（上海）有限公司等单位。至2013年4月23日，被告人何某的非法经营数额为人民币11万余元，被告人刘某的非法经营数额为人民币5万余元。 2013年4月23日，被告人何某、刘某被公安机关抓获。 上述事实，被告人何某、刘某在开庭审理过程中均无异议，且有松江区燃气管理所出具的证明，证人舒某、何某、张某、胡某、马某、周某、程某、张某、唐某的证言及辨认笔录，送货单，检查笔录，扣押清单，清点记录，照片，户籍信息，公安机关出具的案发经过等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人何某、刘某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人刘某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人何某、刘某到案后能如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。被告人何某、刘某自愿认罪，且被告人刘某已退出违法所得人民币6,000元，均可酌情从轻处罚。被告人何某的行为，尚不符合适用缓刑的条件，故对辩护人提出对被告人何某适用缓刑的意见，不予采纳。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下： 一、被告人何某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月23日起至2014年4月22日止；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。） 二、被告人刘某犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币六千元（已缴纳）。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 三、扣押在案的北斗牌小型汽车一辆（牌号为沪C某牌号），予以没收。 四、在案的人民币六千元，予以没收。 五、未退出的违法所得，继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 代理审判员 房素平 二〇一三年九月十一日 书 记 员 周威坤 |
