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三公司提交意见认为：1.帝恩公司作为国升公司的投资代理人，代表国升公司履行了合同约定的投资义务，国升公司不存在违约行为。2.奇龙研究所在诉讼前存在严重违约行为，在诉讼中明确拒绝按照合同约定的比例进行投资或者承担研制费用，奇龙研究所实际上已对自己的权利作出了处分。客观上，奇龙研究所也没有实施任何研制行为。因此，就确认重组人溶菌酶喷雾剂技术的权利、义务和风险而言，都与其无关。涉案重组人溶菌酶喷雾剂技术，是在奇龙研究所不履行合同义务的情况下，国升公司和九益祥公司为减少和避免研发损失扩大，独立投资，独立进行研制的。因此，再审判决认定将重组人溶菌酶喷雾剂技术的权利、义务和风险及技术成果判归国升公司等共同享有和承担，没有违反合同约定及法律规定。3.再审判决将涉案专利技术的专利（申请）权人，以及涉案检验报告、研究资料的委托单位、申请人、生产单位，判为奇龙研究所、国升公司、九益祥公司是正确的。4.再审判决对于奇龙研究所反诉请求的处理正确。 本院再审查明以下事实： （一）与临床批件有关的事实 2004年11月22日，涉案“重组人溶菌酶喷雾剂”技术获得国家食品药品监督管理局下发的临床批件，申请人是奇龙研究所、九益祥公司和帝恩公司。注明的药物名称为“重组人溶菌酶喷雾剂”，申请事项为“新药”，注册分类为“治疗用生物制品第1类”。 （二）与国升公司投资款有关的事实 1.关于国升公司应履行的投资义务以及临床试验前的实际投资款 三方协议中约定的《投入资金进度及用途明细表》载明，应由国升公司投资的各项费用合计398.6万元。具体包括：（1）为临床前试验测试和临床用药品生产必须购置设备、试剂和原料投资合计66.6万元；（2）临床前试验费用合计138万元；（3）委托医院临床试验费用60万元；（4）四次专家论证会会议费及劳务费100万元；（5）生产厂房租赁费34万元。虽然三方协议中未具体约定四次专家论证会的举办时间，但经本院查明，在二审庭审中，奇龙研究所与被申诉人均明确认可在临床试验前，国升公司应支付的投资款为238.6万元。 2.与生产化妆品有关的事实 2002年6月27日，案外人广东省三通国际货运代理有限公司（甲方）与国升公司（乙方）、九益祥公司（丙方）、奇龙研究所（丁方）签订《关于利用“人溶菌酶”技术生产化妆品，关于合作生产“人溶菌酶”系列化妆品的协议》（以下简称化妆品协议）。化妆品协议约定：“一、各方一致同意尽快将由丙、丁方共同研发的‘人溶菌酶’技术投入由甲、乙方合资兴办的合资公司大连炳翰制药有限公司，利用合资公司现有的厂房、设备，将业已成熟的‘人溶菌酶’技术转化为现实的生产力回报社会”，“二、丙方和丁方以其所持有的利用‘人溶菌酶’生产化妆品的专有技术入股合资公司，作价140万元，占合资公司注册资本的17.5%（丙方与丁方各占8.75%），以期在利用‘人溶菌酶’技术生产的系列抗菌素（国家一类新药）最终获国家批准前，生产出……化妆品，在造福国人的同时，回笼资金，以弥补科研投入的不足，待有关专利申请获国家批准及新药证书下发后，根据国家权威评估机构的评估结果，再行调整合资各方在合资公司中所占股份的比例”，“五、各方共同努力，使合资公司的后续产品‘人溶菌酶’系列抗菌素（国家一类新药）早日获得国家的批准并投入最终的工厂化生产”。 2002年7月1日，大连炳翰制药有限公司变更为帝恩公司，股权变更为：“外方：国升公司；中方：三通公司、九益祥公司、奇龙研究所。” 3.与政府资助经费有关的事实 2003年9月，帝恩公司向奇龙研究所及九益祥公司发出《情况通报》（以下简称通报）称：“按三方协议约定，我方须投入项目风险金400万元整，截至2003年7月底共实际支出663.1万元，扣除各级政府资助资金220万元（科技部170万元、大连市20万元、开发区30万元），尚已超出43.1万元。……我方意见是：一、按三方协议共同筹措后续临床所需资金，按各自股份比例承担责任与义务。”被申诉人主张，该通报意在表明即使扣除220万元资助经费，其投资款也已经超过400万元。 奇龙研究所则主张，通报明确记载863合同的政府资助经费已经用尽，因此，应将863合同的资助经费220万元从国升公司主张的投资款中全部扣除。 |
