向优秀裁判文书学习，你需要这些检索思维
来源：何丽娜律师 作者：何丽娜律师 人气： 发布时间：2017-03-18
摘要：律师 文/天同律师事务所 李谦相信很多人和我一样，从一脚跨入律师行业的那天起，就对“律师执业靠经验”的铁律深信不疑。“经验”这一宝贵的智慧资产得来不易，如何跨越“知识”与“技能”之间的鸿沟，快速高效地积累实务经验，是每个执业律师必须面对的问题
|
律师 文/天同律师事务所 李谦相信很多人和我一样，从一脚跨入律师行业的那天起，就对“律师执业靠经验”的铁律深信不疑。“经验”这一宝贵的智慧资产得来不易，如何跨越“知识”与“技能”之间的鸿沟，快速高效地积累实务经验，是每个执业律师必须面对的问题。一般来说，“经验”的获取无外乎两个渠道：一是外部输入，一是自我积累。外部输入来源于“授”，通过他人分享的经验避免误入执业雷区。自我积累来源于“悟”，通过经手一个个案件或项目去摸索规律，形成对实务问题的基本判断力。但在我看来，除“授”和“悟”这两种传统的有效方法外，在裁判文书公开不断深化的今天，经验的获取有了第三种可能性，那就是利用检索技能直接向优秀裁判文书学习，根据自身需求去挖掘第一手实务经验。优秀裁判文书是一座司法智慧的富矿，除了供我们检索法律问题的答案，更是律师实务的重要指南。懂得利用检索技能去挖矿，寻求靠谱的答案，是一种极其重要的自我训练方法。我们究竟能利用检索技能向裁判文书学习何种实务技能，可以从如下几个角度来尝试。一、学习如何细分诉讼请求提起诉讼的第一步即明确请求对象，这一项看似简单的工作实际极其考验律师的法律功底：诉讼请求含糊不清可能无法获得法院支持，一审未穷尽诉讼请求可能导致二审、再审甚至检察监督程序都无法再为当事人正当权益提供完整的法律保护。所以，诉讼请求应尽可能细分、明确。譬如民间借贷案件中，如何描述最复杂的“分期给付、分段计息”情况下的诉讼请求，就曾是困扰我的一个难题，任何一本实务书籍恐怕只能传授撰写起诉状的必备要素，而不会帮你解决此种特定问题。这时候，不妨转化思维，去思考法院如何回应当事人的诉讼请求，对裁判文书结构稍有了解便可发现，判决书判项部分即为对当事人诉讼请求的回应。当事人的诉讼请求可能含糊不清，但优秀裁判文书的判项一定写的简明精准，否则判决将无法执行。有了这个学习思路后，就可以去检索民间借贷纠纷案件的优秀裁判文书，看法官在判项中如何描述本金、计息期间、计息标准以及逾期付款责任，十几个判决读下来，对此问题就基本能做到心中有数。二、学习如何发表质证意见证据众多的案件中，如何发表质证意见，尤其是就证据“关联性”发表意见，是困扰很多律师的难题。很多时候，我们当庭发表质证意见时，会代入过多的事实背景介绍或是提前表达本应在庭审辩论阶段阐述的法律观点，究竟如何把握“关联性”的边界，我们不妨去向优秀裁判文书学习。要做到这一点，首先要明确裁判文书检索范围，一审裁判文书中一般对质证环节均有完整的详细描述，而二审、再审阶段的裁判文书，除需记载新证据的质证意见外，一般直接援引一审裁判文书查明的事实而不再赘述各方一审质证表态，所以，检索范围应框定在优秀的一审裁判文书；其次选定特定纠纷类型，譬如可以从证据材料最多的建筑工程纠纷入手，看法官在判决书中如何对证据科学归类，如何结合各方质证意见最终认定证明力；最后，对某一特定的证据，譬如部分股东签字系伪造的股东会决议效力，应该如何发表质证意见或者法院如何认定证明力，均可以通过检索来学习。三、学习如何描述基本案情将复杂的事实用最简短的语言说明白，是一项重要的执业能力，与其劳烦他人“手把手”地修改法律文件，向优秀裁判文书中的“本院查明”部分学习，不失为一种更为方便高效的方法。很多场合下，律师还可以借助“可视化”之类的辅助方法来展示复杂的案件事实，但对于法官来说，再复杂的事实都必须通过文字呈现于判决书之中，如何把连篇累牍的案情描述在不遗漏任何关键信息的前提下尽量简化，优秀裁判文书的“本院查明”部分即是最好的实务教材。仔细研究几十份公报案例的“本院查明”，看法官如何在综合所有信息之后根据自己的判断艺术性地裁剪案件事实，相信大到对案情的整体把握，小到如何提炼当事人简称，你都会有新的收获。四、学习如何提炼争议焦点律师对于案件的把握能力，很大程度上依赖于对争议焦点的判断是否准确。尤其对于年轻律师来说，需要不断训练提炼争议焦点的能力，优秀裁判文书同样是最好的习题册和答案集。假设我们正在代理一起国际货物买卖合同纠纷，为训练自己对此类案件的判断力，不妨找上几十个案件，将法院提炼的争议焦点部分盖住，只看前面各方的主张和法院认定的事实，尝试自己概括争议焦点，然后与法官提炼的进行对比，一来检查自己对案件重要问题的判断是否有偏差，二来也熟悉国际货物买卖纠纷中高频争议的问题，与只关注手头的案件相比，此种训练带来的这一领域专业能力的提高更为显著。五、学习如何表达核心主张有观点认为，判断一份代理意见是否出色，一个重要的参考指标就是代理意见中的观点能否被法官在“本院认为”部分直接引用。反过来看，我们也可以通过学习“本院认为”部分的表述，去提高自己表达核心观点的能力，提高法律文件写作的水平。通常，优秀裁判文书的本院认为部分都不会太长，但却能将基本案情、重要证据、逻辑推理缜密地衔接起来，展示了高超的论证技巧、推理能力和说服智慧。所以，在动手写代理意见之前，不妨先检索案情相似的同类案件中“本院认为”部分，看看哪些观点可以借用，哪些精准的表述可以参考，借优秀裁判文书之力不断“润色”自己的代理意见，这可能也是优秀判例鲜活生命力的一种重要体现。诚然，裁判文书对律师实务学习的重要作用远远不止上文提及的几个侧面，譬如在起草合同时，可以通过检索案例发现在相关领域哪些合同条款容易发生争议，这些争议条款表述的问题在哪里，进而避免再一次踏入合同草拟的“雷区”。但需要强调的是，裁判文书质量高低有别，甄别出真正优秀的裁判文书是正确学习的前提，并不是所有的指导案例对个人都有指导价值，层级越高的法院判决质量也并非绝对越高，检索出真正有价值的裁判文书，是利用其学习执业技能的第一步。在裁判文书全面公开的时代，一个优秀的学习者应该像一个优秀的编辑，能根据自己实际的学习需求，利用检索能力，在海量的优秀裁判文书中发掘出自己需要的信息，为自己“量身定制”一部实务指导书籍。优秀的裁判文书是最好的实务导师，知识开放带给每一位律师的机遇和便利，相信你一定能感知。
|
