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1997年刑法第三百五十八条规定：组织他人卖淫或者强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）组织他人卖淫，情节严重的；（二）强迫不满十四周岁的幼女卖淫的；（三）强迫多人卖淫或者多次强迫他人卖淫的；（四）强奸后迫使卖淫的；（五）造成被强迫卖淫的人重伤、死亡或者其他严重后果的。有前款所列情形之一，情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 协助组织他人卖淫的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 2015年《刑法修正案（九）》第42条规定：将刑法第三百五十八条修改为：“组织、强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 “组织、强迫未成年人卖淫的，依照前款的规定从重处罚。 “犯前两款罪，并有杀害、伤害、强奸、绑架等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。 “为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。” 解读：《刑法修正案（九）》对组织、强迫卖淫罪作了重大修改，除了废除这两个罪名的死刑之外，还删除了原来五种加重构成，其中，包括强奸后迫使卖淫的情形，同时增加了“组织、强迫未成年人卖淫的，依照前款的规定从重处罚和相关数罪并罚的规定，并细化了协助组织卖淫罪的行为方式，包括为组织卖淫的人招募、运送人员。 可见，以前是强迫不满14周岁的幼女卖淫，要判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产，而现在改为组织、强迫未成年人卖淫的，如果不属于情节严重的情形，那么，仍然认定为普通的组织卖淫罪或者强迫卖淫罪，并从重处罚，如果属于情节严重的情形，那么，在十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并从重处罚。这里的“未成年人”系指不满18周岁的男女，但是否包括不满14周岁的幼女？则需要研究。 那么，在刑法修改之后，什么情况属于情节严重的情形，从而需要选择十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产呢？这个需要结合新旧刑法的规定进行解释。 但不管如何解释，强奸后迫使卖淫的，不再属于情节严重的强迫卖淫罪，而是需要对此进行数罪并罚，以强奸罪和普通的强迫卖淫罪实行数罪并罚。如果行为人属于轮奸的或者强奸多人，或者多次强奸的，也只认定为强奸罪，但必须选择10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，然后与普通的强迫卖淫罪实行数罪并罚。 除此之外，“情节严重”的组织卖淫罪、强迫卖淫罪有哪些情形呢？ 笔者认为，组织卖淫罪，情节严重的情形主要包括：（1）组织卖淫三次以上；（2）组织许多人卖淫；这里的多少人属于普通的组织卖淫罪，多少人属于情节严重的组织卖淫罪，还需要司法解释的规定；（3）组织卖淫造成被卖淫人的重伤、死亡或者其他严重后果的。但如果这些重伤、死亡或者其他严重后果属于杀人、伤害、强奸、绑架行为等造成的，则只需要数罪并罚，不再认定为情节严重的组织卖淫罪。 同样的，强迫卖淫罪，情节严的情形包括：（1）强迫卖淫三次以上；（2）强迫三人以上卖淫的；（3）造成被强迫卖淫的人重伤、死亡或者其他严重后果的。但如果这些重伤、死亡或者其他严重后果属于杀人、伤害、强奸、绑架行为等造成的，则只需要数罪并罚，不再认定为情节严重的强迫卖淫罪。 而组织、强迫不满18周岁他人卖淫的，只要不符合情节严重的情形，仍然定普通的组织、强迫卖淫罪，并从重处罚。这里的未成年人有没有包括不满14周岁的幼女呢？原来强迫不满14周岁的幼女卖淫的，要判处10年以上，难道这一次就可以判处五年到十年有期徒刑？ 笔者认为，从刑法用语来看，当然包括强迫不满14周岁的幼女卖淫，由于已经废止了嫖宿幼女罪，嫖宿幼女的一律认定为强奸罪，因此，此时，强迫不满14周岁的幼女卖淫的人，既构成强迫卖淫罪，同时又构成强奸罪，想象竞合，择一重罪，并从重处罚，而嫖客只要明知是不满14周岁的幼女卖淫的，不管是否知道该幼女卖淫系被强迫，都构成强奸罪，从重处罚。而对于强迫不满14周岁幼男卖淫的，强迫者既构成强迫卖淫罪，又构成猥亵儿童罪（可能是片面共犯），想象竞合，择一重罪，从重处罚。而嫖客如果明知是不满14周岁幼男的，难以认定为强奸罪（强奸罪的对象限定为妇女或者幼女），只能认定为猥亵儿童罪。 |
