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山东省济南市市中区人民法院 刑 事 判 决 书 （2013）市刑初字第360号 公诉机关济南市xx区人民检察院。 被告人张xx，男，汉族，1xx7年x月x日出生于山东省济南市，小学文化，无业，住山东省济南市xx区xx镇xx村xx号。因涉嫌犯诈骗罪于2013年3月7日被刑事拘留，因涉嫌犯合同诈骗罪于同年3月21日被逮捕。现羁押于山东省济南市看守所。 辩护人魏xx，山东xx律师事务所律师。 济南市xx区人民检察院以济xx检刑诉[2xxx]xx号起诉书指控被告人张xx犯诈骗罪，于2013年8月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序立案审理，在案件审理过程中，因发现起诉指控罪名不当，于同年9月2日转为普通程序审理。济南市xx区人民检察院代理检察员李xx出庭支持公诉，被告人张xx及其辩护人魏xx到庭参加诉讼。现已审理终结。 济南市xx区人民检察院指控被告人张xx在济南市xx区xx路山东省xx附近等处，以虚假的工程承包合同的形式，虚构能承接到xx县xx镇xx道路工程的事实，以交纳履约保证金为名骗取王xx22万元。案发前，被告人张xx归还王xx5万元。综上，被告人张xx诈骗金额共计17万元。2013年3月6日10时许，被告人张xx跟随王xx到派出所途中，在xx区xx立交桥附近被公安人员抓获。 公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭提供了下列证据：1、书证；2、证人证言；3、被告人供述。 公诉机关认为，被告人张xx以非法占有为目的，虚构事实骗取公民财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，构成诈骗罪。 被告人张xx对起诉指控的犯罪事实没有异议，未提出辩解意见。被告人张xx的辩护人辩护称被告人张xx将赃款中的2万元转给被害人之一的张xx，此款项应从犯罪数额中扣除；其犯罪性质应认定为合同诈骗罪，且张xx归案后具有自首表现，建议法庭对其从宽处罚并适用缓刑。 经审理查明，2012年11月份左右，被告人张xx虚构自己现已承包xx县xx镇xxxx周边道路工程的事实，骗取了被害人王xx（男，31岁）的信任，双方进而约定由张xx将上述工程转包王xx承建，并收取对方一定数额的履约保证金。此后，被告人张xx以继续签订、履行合同为由，通过收取现金、银行转帐等方式，骗取被害人王xx向其交纳工程履约保证金共计22万元，并与对方签订了《建设工程施工合同》、《建设工程项目承包协议》。后因被告人张xx未能如期履行合同，在王xx的要求下返还5万元，并将上述剩余款项用于个人花费，且直至案发无法返还。综上，被告人张xx在签订合同过程中，骗取被害人王xx钱款17万元。2013年3月6日，被告人张xx跟随王xx到公安机关接受处理的途中，在济南市xx区xx立交桥附近被接到王xx报案后赶来的公安人员抓获。经审讯，被告人张xx对其在签订合同过程中诈骗他人钱财的主要犯罪事实供认不讳。 上述事实，有经庭审质证和查证属实的下列证据予以证实： 1、被害人王xx的陈述证实，其于2012年10月份左右通过张xx从张xx处得知，可以将xx县xx村xx基地主路建设的项目转包给自己，提出需要交纳22万元的保证金，并向自己和张xx提供了一份《建筑工程项目承包协议》，约定了付款方式、开工日期等内容，同年12月3日张xx自称已交纳了八十万元保证金，其便在xxxx银行内向张xx提供的王xx账号62xx0xx6xx0xx1xx3xx转账19万元，并交予其现金2.5万元，加上前期给张xx送过0.5万元现金，共计支付给张xx22万元，其与张xx还补签了《建设工程施工合同》、《建设工程项目承包协议》，其后来发现该工程已被别人中标便开始找张xx要钱，仅是归还了5万元现金后就再没还过钱，其于2013年3月6日再次找到张xx要钱未果，他同意一起到派出所解决，且途中他承认自己把钱还账了，也没接过这个活。 2、证人张xx的证言证实，其于2012年10月从张xx处得知他已承包到xx县xx村xx基地的工程，并同意转包给自己与王xx，需要交纳履约保证金，其与王xx于同年12月3日听张xx讲他已垫支了80万元的保证金，王xx就交给了张xx22万元的保证金，双方又补签了《建设工程施工合同》、《建设工程项目承包协议》，后来经确认发现被骗，听说张xx仅是归还王xx5万元。 3、证人刘xx的证言证实，其丈夫王xx于2012年11月左右，通过张xx介绍张xx可以向其转包xxxx支队修路的工程，并为此按照约定交给张xx22万元，且双方为此又补签了合同和协议，后来王xx发现被骗就找张xx要钱，但他仅归还了五万元后就一直拖着不再还钱。 4、证人黄xx的证言证实，其于2012年七八月份的一天，曾与一张姓男子一起去xx找一谷姓男子，联系济南xx总队xx县飞机场建设项目工程，自己告诉姓张的男子这活下来后就给他干，但该谷姓男子一直没给自己打过电话，自己没与他签过合同、没交过保证金，也没与张姓男子签过合同、收取过保证金。 5、证人xx的证言证实，其为xx县xx武装部工作人员，负责xx县xx周边道路及绿化、生产北路、机场路桥梁工程招标工作，该工程于2012年10月在互联网上公开招标，并由xx县公路局工程处中标，在招标过程中xx村村委会有关人员、济南xx工程公司、张xx均未参与该工程招标。 6、证人苏xx的证言证实，其为山东xx工程有限公司法定代表人，2012年12月张xx提出想借用自己公司的资质承接工程，自己就在他提供的建设工程施工合同文本上签了名字，其并不了解张xx收姓王的保证金的事。 7、证人王xx的证言证实，其同村的张xx于2012年12月3日上午在xx附近的xx银行，用其银行卡转入了19万元工程款，当天自己就把钱取出来给了张xx，自己没有从中收取好处费，钱是谁给的也不清楚。 8、证人张xx的证言证实，其弟弟张xx欠了多人的债，自己也没有能力帮其归还。 9、书证《建设工程项目承包协议》、《建设工程施工合同（xx-1xx9-0xxx）》证实，张xx以山东xx工程有限公司（甲方）的名义，将山东xxxx基地项目第一期工程发包给张xx、王xx（乙方），开工时间暂定为2012年11月25日，合同内容包括承包方式及范围、质量标准、合同价款、工程付款方法及保证金交付与返还等，其中约定乙方在2012年11月25日前向甲方交纳每平方米60元的履约保证金。 10、书证山东xx工程有限公司营业执照、税务登记证、组织机构代码证复印件及公章拓本证实，山东xx工程有限公司公章与涉案合同所盖公章不相符。 11、书证中国xx银行银行卡复印件及账户明细证实，王xx卡号为62xx0xx6xx00xx2xxxx的xx银行卡于2012年12月3日转入19万元后于当日转出的情况。 12、书证xx县xx镇xxxx周边道路及绿化、生产北路、机场路桥梁工程监理招标公告、中标通知书、施工合同协议书证实，涉案工程由xx镇xx建设指挥部公开招标，xx县公路局工程处于2012年10月26日中标，并于2012年10月30日与xx镇xx建设指挥部签订合同的情况。 13、书证个人业务存款回单复印件证实，被告人张xx将诈骗所得赃款用于其个人花费的情况。 14、济南市公安局xx区分局xx派出所工作记录证实，被告人张xx的归案情况。 15、被告人张xx所供述的犯罪时间、地点及经过与上述证据证实的情况均相吻合。 关于起诉指控被告人张xx构成诈骗罪的问题。被告人张xx以非法占有为目的，与被害人王xx先行口头约定合同内容，并据此骗取了对方当事人的履约保证金，该诈骗行为发生在签订合同的过程中，完全符合合同诈骗罪的构成要件，应以合同诈骗罪定罪处罚。对辩护人的此辩护理由予以采纳。 关于被告人张xx的辩护人辩护称其将赃款中的2万元转给被害人之一的张xx，此款项应从犯罪数额中扣除的问题。合议庭评议认为，被告人张xx将涉案赃款转给张xx2万元的事实，没有任何证据支持，且起诉指控其利用合同诈骗的17万元系从被害人王xx处取得，而非张xx的共同财产。而且，即使被告人张xx与张xx之间存在经济往来，亦与本案合同诈骗之事没有因果关系。对辩护人的此辩护理由不予采纳。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人张xx以非法占有为目的，在签订合同过程中，收受对方当事人给付的担保财产后用于个人花费且无法返还，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人张xx在投案途中被公安机关捕获，并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。对辩护人的此辩护理由予以采纳。被告人张xx犯罪数额巨大，且未能赔偿被害人的经济损失，不符合适用非监禁刑的条件。对辩护人的此辩护理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十七条第一款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项第二目之规定，判决如下： 被告人张xx犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月7日起至2016年3月6日止），并处罚金人民币二万元（罚金从判决生效之日起一个月内交纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正副本各一份。 审 判 长 吕 青 审 判 员 王惠东 人民陪审员 尹翠美 二○一三年九月二十五日 书 记 员 王天超 |
