调解技术帖
来源:若木江苏福朋李自刚律师 作者:若木江苏福朋李自刚律 发布时间:2017-05-31
摘要:专业 调解技术帖 民事调解对于构建社会主义和谐社会,实现中国梦,起着很大的作用,法官和律师应当学好用好。民事调解的规定,散见于《民诉法》(下称A)、《民诉法解释》(下称B)、《最高院简易程序司法解释》(法释【2003】15号,下称C)、《最高院调解司
专业 调解技术帖 民事调解对于构建社会主义和谐社会,实现中国梦,起着很大的作用,法官和律师应当学好用好。民事调解的规定,散见于《民诉法》(下称A)、《民诉法解释》(下称B)、《最高院简易程序司法解释》(法释【2003】15号,下称C)、《最高院调解司法解释》(法释【2004】12号,下称D)。原《民诉意见》已经被全部吸收或者修改,所以忽略。现予以整合汇编,以图表的形式供法律同仁交流学习。如需整体把握法律规定,仍需阅读条文原文。免责声明:本文不作为您的行动指南。 简目简要条文法条备注1、先行调解婚姻家庭和继承纠纷、劳务合同纠纷、交通和工伤事故损害赔偿纠纷、宅基地和相邻关系纠纷、合伙协议纠纷、诉讼标的额较小的纠纷。C15这类案件不是单纯的求利活动和某些恶意的侵权。法官要当好桥梁,促进沟通和理解,消弭矛盾和对立。2、调解的原则自愿、事实清楚、分清是非A93、A96、B142、B145、D1、自愿的实质是“义务自主”(当事人各方义务自主设定)。“事实清楚”和“分清是非”并无必要。3、不得调解的案件特别程序、督促程序、公示催告程序、婚姻等身份关系确认案件B143、D2 4、简便审判员一人或合议庭主持、简便方式通知A94 5、调解方案的提出当事人可自行提方案,调解人员也可提方案供参考。 D8该点至关重要,有时候只是一点点的差距,法官可以使出杀手锏,“你们双方各让一步,给我一个面子”! 6、不公开和隐私保护调解过程不公开、协议内容不公开、保守商业秘密和个人隐私B146 7、代理人出庭可由委托代理人参加调解;离婚当事人确因特殊情况无法出庭,应当出具书面意见。B147 8、不得违法、不得侵犯他人权益恶意串通,企图通过调解侵害他人权益的,依照民诉法第112条处理。A96、B144、D12民诉法第112条 驳回其请求,并罚款、拘留;构成犯罪追究刑事责任。9、是否可制作判决要求按照调解协议制作判决书的,不予准许;无民事行为能力人的离婚案件,可根据协议(法定代理人订立)内容制作判决书。涉外民事诉讼可依调解协议制作判决书。 B148、B530立法建议:物权法28条产生物权变动效力的法律文书不包括民事调解书,因此,应当将离婚、继承、分家析产等纠纷中涉及共有物(主要指房产)分割,当事人达成协议的,在查明身份关系的基础上,应当允许按照达成的分割协议制作判决书。(不动产登记部门不认可调解书过户。当事人自行组织证明材料进行过户相当繁杂!不过要讲好申请执行费谁出,因为不可以迳行凭判决书去过户,必须申请执行)10、不需要制作调解书的情形离婚调解、调解维持收养关系、即时履行、其他A98 11、准许协议超诉求调解协议内容超出诉讼请求的,人民法院可以准许。D9 12、违约条款和违约裁判条款约定不履行协议承担民事责任的,应予准许;约定不履行协议,可以请求裁判的,不予准许。D10 13、准许当事人或案外人担保准许一方提供担保或案外人提供担保。 D11 14、诉讼费不影响调解协议诉讼费承担达不成协议,不影响调解协议效力。法院决定。D14 15、无权利义务当事人不签收调解书的不影响调解书效力。D15 16、部分诉求或主要诉求达成协议的就部分诉讼请求达成调解协议,可先行确认并制作调解书。 就主要诉讼请求达成调解协议,请求对未达成协议的诉讼请求提出处理意见并表示接受,法院可处理 D17 17、补正调解书调解书与调解协议的原意不一致可提出异议,法院应予裁定补正。D16 18、不支持调解书迟延履行责任不支持调解书迟延履行责任(利息或履行金)D19条2款 19、调解书约定给付特定物的效力调解书约定给付特定物,协议达成前该物上已存在的第三人物权和不受影响。第三人在执行中可异议。 D20条 20、刑事附带民事刑事附带民事进行调解,依照本规定执行。D21 21、调解协议签名生效VS调解书签收生效比较混乱,与诚信原则不符合,且没有什么逻辑性。建议改为D15条的规定,即调解协议签收即生效。A97、A98、A99、B149、B150、B151、C15、D11、D131、B151本身没有什么逻辑性,直接适用D15就可以;2、案外人担保直接签署调解协议就可以(D11),当事人却需要签收调解书才生效。
|