贪污罪及从轻、减轻或免于处罚的情形

案例论文贪污罪从轻处罚减轻处罚免于处罚十八大以来多位苍蝇和老虎落马，刑事辩护律师的主要责任则是在不违反法律的条件下，为这些官员作从轻、减轻或免于处罚的辩护，正确掌握刑法及其司法解释等有关规范文件非常重要，这样才能使辩护适用法律准确，以这些规定为根据的辩护意见才能被法官采纳。一、贪污罪的认定贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为；受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。根据刑法第382条规定，构成贪污罪需同时具备以下四个基本条件：一是主体应当为国家工作人员或者与国家工作人员相勾结的人员；二是须利用职务上的便利；三是具有侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为；四是非法占有公共财物数额和情节达到了法律规定的标准。二、国家工作人员的概念国家工作人员是指国家机关中从事公务的人员，包括在各级国家权力机关、行政机关、司法机关和军事机关中从事公务的人员。这里的“从事公务”是指代表国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体等履行组织、领导、监督、管理等职责。“公务”主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动。那些不具备职权内容的劳务活动、技术服务工作，如售货员、售票员等所从事的工作，一般不认为是公务。经国家机关、国有公司、企业、事业单位提名、推荐、任命、批准等，在国有控股、参股公司及其分支机构中从事公务的人员，应当认定为国家工作人员。国家出资企业包括国家出资的国有独资公司、国有独资企业，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。是否属于国家出资企业不清楚的，应遵循“谁投资、谁拥有产权”的原则进行界定。三、什么是利用职务上的便利利用职务上的便利是指利用职务上主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件，既包括利用本人职务上主管、管理公共财物的职务便利，也包括利用职务上有隶属关系的其他国家工作人员的职务便利。四、何为非法占有公共财物依照刑法第91条的规定，公共财产（这里等同于公共财物）是指下列财产：（1）国有财产；（2）劳动群众集体所有的财产；（3）用于扶贫或其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产；在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私有财产，以共有财产论。国家工作人员构成贪污罪须有非法占有公共财物行为，即侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。五、从轻、减轻、免于处罚或者可以不作为犯罪处理的主要情形根据刑法第383条及有关司法解释规定，犯贪污罪在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有贪污数额较大或者有其他较重情节的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有贪污数额巨大或者有其他严重情节的、贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，可以从轻处罚。对共同贪污犯罪中的从犯，应当按照其所参与的共同贪污的数额确定量刑幅度，并依照刑法第27条第2款的规定，从轻、减轻处罚或者免除处罚。办理国家出资企业中的职务犯罪案件时，对于特定历史条件下、为了顺利完成企业改制而实施的违反国家政策法律规定的行为，行为人无主观恶意或者主观恶意不明显，情节较轻，危害不大的，可以不作为犯罪处理。具有自首情节的，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合自动投案的动机、阶段、客观环境，交代犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度。具有立功情节的，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合立功表现所起作用的大小、所破获案件的罪行轻重、所抓获犯罪嫌疑人可能判处的法定刑以及立功的时机等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度。依法不成立自首，但如实交代犯罪事实，有下列情形之一的，可以酌情从轻处罚：（1）办案机关掌握部分犯罪事实，犯罪分子交代了同种其他犯罪事实的；（2）办案机关掌握的证据不充分，犯罪分子如实交代有助于收集定案证据的。犯罪分子如实交代犯罪事实，有下列情形之一的，一般应也当从轻处罚：（1）办案机关仅掌握小部分犯罪事实，犯罪分子交代了大部分未被掌握的同种犯罪事实的；（2）如实交代对于定案证据的收集有重要作用的。　　职务犯罪案件立案后，犯罪者及其亲友自行挽回的经济损失，司法机关或者犯罪分子所在单位及其上级主管部门挽回的经济损失，或者因客观原因减少的经济损失，可以作为酌情从轻处罚的情节。贪污案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的，一般应当考虑从轻处罚。

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