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据媒体报导，天津市河北区的老太赵春华，从一位老汉那里转包了个娱乐摊位，摆了个打气球摊子，因为要躲城管，白天不敢摆摊，每天晚上八九点出来，十二点收摊回家睡觉。却因为“非法持有枪支罪”而被判刑三年半。 此事引起不少人打抱不平，认为不该判罪，即使要判也判得太重了。在法律不断普及的现代社会，人们对本案判决提出的质疑不无道理。但是公安机关抓人，检察机关提起公诉，再到法院判决，经过一道又一道一层又一层的法律程序，最后的判决当然也是有根有据的，至少理由是能摆到桌面上的。从刑法分则关于非法持有枪支罪的条文看，判决确实成立。因为打气球的枪经司法鉴定确认属于枪支，而被告又持有六支之多，符合情节严重标准。在法定刑3至7年之间判处三年六个月，已经充分体现从宽处理了。 不过对刑法分则似乎不应机械地套用，因为刑法分则之上还有刑法总则，分则当然要服从总则。总则是怎么规定的呢？ 刑法第十三条 【犯罪概念】一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。 这条就是总则的规定。也说是说，犯罪的最根本标准，是社会危害性。凡是不具有社会危害性，或情节显著轻微危害不大的行为，都不是犯罪。 如果不是脑子进水，谁都可以看出，赵老太摆打气球摊子的行为，没有社会危害性，硬要说有，也是情节显著轻微危害不大。是属于批评教育的问题，顶多行政处罚，怎么也够不上刑事处罚。所以很多人不服气要打抱不平。 但是话又说回来，对于什么是社会危害性，不同的人有不同的看法。例如对农民和小贩在街头摆摊叫卖这类事，有的人认为没有什么社会危害性，甚至还抱有同情之心。但是有的人对此就觉得非常可恶，不能容忍，非要用城管来驱赶捉拿，甚至不惜动用武力，必欲置之于死地而后快。又例如雷洋案，当地检方认为涉事警员虽已构成犯罪，但情节显著轻微危害不大，故决定不起诉。但有人认为警察知法犯法，应罪加一等，致人死亡，当属后果严重，应属情节严重社会危害极大之列。又比如对官员贪污腐败，有人认为社会危害极大应零容忍，但有人认为适度腐败对社会危害不大反而有利经济发展，因此贪污受贿罪的起刑点从2000元提高到5000元又提高到30000元。也就是说受贿三万元以下不算犯罪。总之，对善恶是非有不同理解，对社会危害性就有不同的判别标准。社会有不同的群体，例如弱势群体和和精英群体等。不同的群体有不同的利益，所以对社会危害性就必然会有不同的标准。当然弱势群体因为处于弱势地位，说话当然是没人听也不算数的。而强势群体则根据自身的利益决定是非善恶。法律可以利用时就利用之，法律不能利用时就设法修改之，或者干脆就抛开法律用潜规则代替之。所谓刑法的谦抑性，所谓疑罪从无，都是要看人的，例如对这个赵老太，就不适用了。这些都是在心照不宣互相默契密切配合之下进行的。所以公安不怕被检察打回，检察不怕法院不判，一审不怕二审改判，一道又一道一层又一层的关卡，也就形同虚设，防错纠错机制失效不灵，将错就错，一错到底，谁都不担责任。 具体到赵老太的本案，从犯罪的构成要件看，犯罪的主体是一般主体，没有问题。犯罪的主观方面，非法持有枪支罪应属故意犯罪而非过失犯罪。赵老太有非法持有的故意吗？显然不可能。摊位是赵从另一个老头手里化钱盘过来的，每月还要交理费，她怎么可能知道是非法的呢？另一老头和收管理费者以及去玩打气的顾客为何不是同案犯呢？在犯罪的客观方面，造成了危害社会的结果了吗？显然谈不上，硬说要有，也是情节情节显著轻微危害不大。最后说一下犯罪的客体，即所谓的枪支和枪支管理。2010年公安部发布的《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》中，对枪支的表述是：“当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时，一律认定为枪支。”这个界定标准失之过于宽泛，也没有经过全国人大立法部门批准认可，根据立法法的规定，应属无效。因为标准过于宽泛，造成实际上的无法执行和执行混乱。按照这个标准，那不仅所有军用枪支包括步枪手枪信号枪等属于枪支，体育比赛用的运动气步枪气手枪双管猎枪发令枪等，民间狞猎用的火枪猎枪等，工程上用的射钉枪砼喷射枪除锈喷枪切割喷枪等，船舶上用的捕鱼枪抛缆枪等，消防用的水枪抛掷器等，各种洗车喷枪浇水喷枪灌溉喷枪等，玩具中仿真枪射水枪等，各种喷射烟火礼花发射器等，凡此种种，不胜枚举，按此标准，恐怕都要属于枪支，你管得过来吗？有的管有的不管，必然混乱，必然不公。而且激光也是武器，激光类的工具玩具也会伤人，算不算枪支呢？又如何界定呢？所以从犯罪构成要件的客体，主观方面，客观方面这三项来看，本案都是不能成立的。这时侯怎么不说疑罪从无了？怎么不说刑法的谦抑性了？现在对赵老太是一审判决，据说赵已上诉，那么让我们等二审判决吧。 |
