95后女主播获刑背后的网络直播底线及法律问题

2016年3月，一段名为“成都4P”的淫秽色情视频在网上火热传播。警方很快查实，这段淫秽视频时长约为2分钟，画面中有2男2女，其“表演”尺度之大令人咋舌。三名95后女孩、31段不堪入目的淫秽视频、4万余人的“拥趸”……为了使自己成为“网红”，网名“雪梨枪”的网络女主播林某伙同他人录制淫秽视频吸引人气，并借此牟利。绵竹法院对案件作出了判决，林某已构成制造、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑4年，并处罚金10万元。

那么女主播获刑背后的法律责任又有哪些呢？

国家网信办发布《互联网直播服务管理规定》，国家互联网信息办公室2016年11月4日发布《互联网直播服务管理规定》。有关负责人表示，出台《规定》旨在促进互联网直播行业健康有序发展，弘扬社会主义核心价值观，维护国家利益和公共利益，为广大网民特别是青少年成长营造风清气正的网络空间。本规定自2016年12月1日起施行。

《规定》提出，不得利用直播从事危害国家安全、破坏社会稳定、扰乱社会秩序、侵犯他人合法权益、传播淫秽色情等法律法规禁止的活动，不得利用互联网直播服务制作、复制、发布、传播法律法规禁止的信息内容。

直播平台和网络主播的法律关系

第一种是签约模式，直播平台与网络主播签订了劳动合同，主播为该平台服务，平台则向其支付一定劳动报酬。在这种雇佣关系下适用劳动法。如果主播出现了侵权等违法行为，根据侵权责任法及司法解释等规定，作为雇主的直播平台，应就此承担连带法律责任。

第二种是合伙分成模式，直播平台与网络主播签署，或者口头达成松散型的协议，双方约定分成比例。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》确立的标准，网络主播的“自由度”和“打赏获益”特性决定了，其与直播平台之间只是契约关系。在这种模式下，就不能按照劳动雇佣关系来约束主播行为，而应依合同法明确各自的权利与义务。如果网络主播存在侵权行为，应当由主播个人或者派出经纪公司承担侵权责任，直播平台主要承担合同责任。

当然，若主播仅为注册会员，在平台不知情的前提下直播不雅视频，将由个人承担法律责任。直播平台如知情却放任不管，则应负监管责任。这是第三种模式。

涉及罪名：制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪

根据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款规定，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪是指以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行为。

罪体
行为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的行为是制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品。由此可见，本罪的行为具有以下五种情形：
(1)制作淫秽物品。这里的制作，是指生产、录制、摄制、编写、译著、绘画、印刷、刻印、洗印等。
(2)复制淫秽物品。这里的复制，是指复印、拓印、翻印、复写、复录、抄写等。
(3)出版淫秽物品。这里的出版，是指编辑、印刷等。
(4)贩卖淫秽物品。这里的贩卖，是指发行、批发、零售、倒卖等。
(5)传播淫秽物品。这里的传播，是指播放、放映、出租、出借、承运、邮寄等。
客体制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的客体是国家对文化娱乐制品的管理制度和良好的社会风。这里的淫秽物品，根据刑法第367条的规定，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。
罪责
制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的责任形式是故意。这里的故意，是指明知是淫秽物品而有意制作、复制、出版、贩卖、传播的主观心理状态。
目的犯刑法规定，本罪须以牟利为目的，因此，本罪是法定的目的犯。
罪量
制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的罪量要素，刑法并未规定。根据1998年12月23日最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第8条第1款的规定，以牟利为目的，实施刑法第363条第1款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
(1)制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带五十至一百张(盒)以上，淫秽音碟、录音带一百至二百张(盒)以上，淫秽扑克、书刊、画册一百至二百副(册)以上，淫秽照片、画片五百至一千张以上的；
(2)贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张(盒)以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张(盒)以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张(盒)以上，淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副(册)以上，淫秽照片、画片一千至二千张以上的；
(3)向他人传播淫秽物品达二百至五百人次以上，或者组织播放淫秽影、像达十至二十场次以上的；
(4)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利五千至一万元以上的。

认定界限