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被告陈某某辩称：1、原告公司解除劳动合同用快递邮寄了两个通知，被告在不知情的情况下签收邮件，但被告并没有签收解除合同通知书，原告解除与被告的劳动合同不符合法律规定。早在2013年5月原告在未事先告知陈某某的情况下单方解除过合同，这也是出现第二份合同的原因。2014年2月原告接到第三人指示要求开除陈某某，便单方面伪造事实解除与陈某某的劳动关系；2、被告总是在休息日加班，有充分的证据证明中国某公司衡阳分公司强迫陈某某加班，原告虽然没有要求被告加班，但在劳动合同中要求劳动者要服从用工单位的安排，用工单位要求加班，作为劳动者只能被迫加班，加班是客观事实，应依法给予加班工资。再者陈某某在竞聘时是由第三人招聘的，前六个月没有签订劳动合同，但工资是由市公司发放，其考核定岗全部是由第三人负责，被告不可能向原告反映加班问题，反映了也没有用；3、原告一直说陈某某违反劳动纪律，但没有提供证据证明。被告在第三人公司上班期间，工资待遇比在原告公司好，原告伪造证据说被告旷工，被告那个月都在商场促销，没有到公司打卡，原告提供的打卡证据不全，有些人打卡记录都不全，被告休婚假原告也认为是旷工；4、被告一直是当月发放上月工资，银行并没有2014年3月工资进账记录，所以原告没有发放2月份工资是确定无误的。 被告陈某某为支持其抗辩主张，提供以下证据： 证据1、班表、业务办理部分数据及加班时间统计，证明第三人公司在人员不够的情况下无节制加班，有时候6人有时候3人，从不支付加班费； 证据2、劳动合同，证明第三人于2013年无故将被告从公司除名后只能重新签订一份劳动合同，2012年4月至2012年9月未签订劳动合同； 证据3、2014年2月业绩表，证明未发2月份工资； 证据4、2013年12月份佣金表，证明未足额支付2013年12月份工资（佣金）509元； 证据5、销量通报表，证明第三人以被告销量业绩不好为由将其退回劳务公司； 证据6、银行明细对账单，证明被告实际工资； 证据7、婚嫁请假条一张，证明原告以各种理由说被告旷工，被告实际未旷工； 证据8、劳动仲裁裁决书，证明劳动仲裁书合法公正。 上列证据经庭审质证，原告湖南某公司衡阳分公司的质证意见为：证据1真实性、合法性有异议，证据没有经过第三人公司盖章确认。证据2“三性”均无异议，但是对被告的证明目的有异议。证据3真实性、合法性、证明目的均有异议，业绩表没有经过第三人公司盖章确认。证据4与本案没有关联性。证据5真实性、合法性、证明目的均有异议。证据6真实性、合法性、证明目的有异议。证据7与本案争议焦点没有关联性。证据8真实性无异议，对合法性有异议，仲裁裁决书认定事实错误。第三人中国某公司衡阳分公司的质证意见为：证据1没有公司盖章，应当以第三人提供的班表为准，对真实性、合法性有异议，也达不到其证明目的。证据2同意原告的质证意见。证据3没有加盖公司相关部门的印章，对证明目的有异议。证据4没有加盖公司印章，“三性”均有异议。证据5没有加盖公司印章，“三性”均有异议，退回的理由并不仅仅是被告业绩不好，被告还无故旷工不上班。证据6真实性无异议，对证明目的有异议，工资应当以原告发放的为依据。证据7真实性无异议，证明目的有异议。证据8仲裁裁决书“三性”无异议，对认定的事实有异议。本院认为，被告陈某某提供的证据1班表未加盖第三人公司公章，且原告及第三人对其真实性均有异议，故班表应以第三人提供的加盖公司公章的为准。原告及第三人对证据2、7、8本身无异议，该证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。证据3、5未加盖第三人公司公章，且原告及第三人对其真实性均有异议，本院不予采信。证据4、6虽系被告单方提供，但根据证据规则规定，用人单位应举证证明劳动者的工资情况，用人单位不提供的应承担举证不能的不利后果，本院认为，该证据可以作为本案的定案证据使用。 第三人中国某公司衡阳分公司述称：1、第三人与原告系业务外包合同关系，与被告陈某某没有直接劳动关系，在业务外包的实施过程中第三人为了更有效地实现合同目的，不可避免地对陈某某实行管理，但不能改变三方关系的法律性质；2、第三人已向原告足额支付陈某某相关费用，不存在拖欠事宜；3、第三人与原告沟通要求将陈某某退回原告公司的理由充分，因为被告存在不服从第三人公司管理，严重违反劳动纪律的行为，特别是2014年2月份被告无考勤记录未请假的时间为7天，迟到的时间是6天，被告违反劳动纪律，第三人认为不能实现劳务外包的目的要求将其退回；4、第三人要求原告承揽的工作岗位是直接的营业员的岗位，工作繁忙，加班的时间没有劳动仲裁裁决书中认定的那么多，工作岗位的薪酬是与业绩挂钩的，被告在工作岗位所获得的劳动报酬是比较高的，业绩完成的好，其收入完全高于平均工资水平，实际上加班费已经体现在工资上，在与原告的核算中是核算在绩效上，被告主张的加班费实际是重复计算。 第三人中国某公司衡阳分公司为支持其主张，提供以下证据： 证据1、补充协议，证明本案三方法律关系，第三人公司与被告不存在劳动关系； 证据2、考勤表，证明被告违反劳动纪律； 证据3、2012年5月至2013年2月工资表，证明陈某某工资基数，可以看出工资幅度比较大，绩效工资中已经包含加班费； 证据4、班表，证明陈某某的工作时间及加班时间，时间段内包含休息的时间，应当从加班时间中剔除。 |
