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对于百科投资关于宋都控股应按同期人民银行贷款利率承担违约金的诉求。因在有关置换资产的纠纷未予审理情况下，无法认定宋都控股未给付百科投资5000万元是否构成违约；百科投资在其诉求中也没有举证证明宋都控股构成违约，造成其损失的事实及理由。所以，对于百科投资的这一诉求，不予支持。 关于宋都控股的先履行抗辩权。因双方在《股权转让协议》中约定：3亿元股权转让款分三次给付，每次给付1亿元，宋都控股给付百科投资第二个1亿元直接用于对三块土地的解押，百科投资将解押后的土地立即抵押给宋都基业。但宋都控股在给付百科投资2亿元后，百科投资也未将解押后的土地抵押给宋都基业，宋都控股在此情况下仍继续履行了第三步，给付百科投资最后1亿元中的5000万元。这足以说明宋都控股对百科投资未将解押后的土地抵押给宋都基业的事实是接受并认可的，所以，百科投资未有在先义务未履行，宋都控股也不具有先履行抗辩权。故宋都控股应履行给付百科投资剩余的5000万元股权转让款。 2. 对于宋都基业是否应对宋都控股上述欠款承担连带赔偿责任问题。因百科投资提供的《公告》并不能证明宋都控股已将5000万元股权转让款给予宋都基业。所以，百科投资请求判令宋都基业承担连带赔偿责任，没有事实及法律依据，一审法院不予支持。 综上，经一审法院审判委员会讨论决定，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，于2012年12月5日判决：一、宋都控股于该判决生效之日起十五日内给付百科投资股权转让款人民币5000万元；二、驳回百科投资的其他诉讼请求。案件受理费人民币291800元，由宋都控股承担。 宋都控股不服上述判决，向本院提起上诉称：一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求撤销该一审判决，驳回百科投资的诉讼请求。理由是：第一，一审判决认定事实不清。《框架协议》未经证监会核准，且早已终止。一审法院却加以认定并予以采信。第二，一审判决判令宋都控股给付百科投资5000万元履约保证金，缺乏事实和法律依据。尚未支付的5000万元股权转让款已经转为《保证合同》项下百科投资作为保证人承担保证义务的履约保证金，受《保证合同》约束，且该保证金的退还条件尚未成就，故该5000万元不应支付给百科投资。第三，一审判决认定宋都控股不具有先履行抗辩权，系适用法律错误。根据《股权转让协议》第三条约定，宋都控股支付第一笔1亿元时，百科投资应将股权过户至宋都控股名下，支付第二笔1亿元时，百科投资应将三块土地抵押给宋都基业，第三笔1亿元与三块土地共同作为百科投资对宋都基业的履约担保，直至《保证合同》主债务履行完毕之日起两年内百科投资无应承担的保证责任，其履约担保方可解除。但在宋都控股完成第一个1亿元的支付后，百科投资未按约定完成股权过户，而是要求宋都控股继续支付1.5亿元，否则拒绝办理股权过户手续。为了促进百科投资履行合同义务，宋都控股被迫超额支付了5000万元的股权转让款。一审判决以宋都控股超额支付为由认定宋都控股接受并认可了百科投资未将土地抵押给宋都基业的事实，并认为宋都控股不具有先履行抗辩权没有事实依据，认定错误。宋都控股的先履行抗辩权并未丧失。目前已有生效判决确认了宋都基业对外应承担的责任，根据《保证合同》的约定，属于百科投资应承担保证责任的范围。 百科投资答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。理由是：第一，一审认定《框架协议》效力是正确的。《框架协议》已经实际履行，无法解除。一审法院认定协议有效并无错误。第二，按照双方《股权转让协议》第3条3.2（3）中约定：自保证合同生效之日满一年，宋都控股同意解除第三笔转让款1亿元的共管事宜。《保证合同》生效时间是2009年12月15日，宋都控股主张百科投资承担保证责任的时间为2012年1月12日，此时，共管条件已经不存在，宋都控股支付该笔款项的条件已经成就。第三，一审认定百科投资没有履行抵押属实，双方用实际履行改变合同是正确的。《框架协议》第5条约定宋都控股投资1亿，百科投资同意将使用价值1亿元左右的土地或者现金作为对价，作为宋都控股借给宋都基业人民币1亿元借款偿还宋都基业债务之对价。这是土地抵押的基础约定，其后，双方签订拟打算成立房地产公司的《协议书》。抵押土地只有两个目的，一是成立合作公司，另一个是履行保证债务清理的义务，二者均与股权转让没有任何关系。按照《股权转让协议》的约定，百科投资需在2010年1月6日前将股权过户，但实际上，宋都基业股权转让在客观上是不可能在这么短的时间内完成的，宋都控股陈述支付1.5亿是百科投资逼迫的结果，没有任何证据。宋都控股在2010年3月19日接管宋都基业后，已经从《2011年半年度报告》中及实际运营中发现宋都基业货币资金等足以偿付债务，再以抵押形式进行担保已经没有任何意义。经双方协商一致同意，变更了股权过户的时间，解除了以土地抵押形式作出担保的有关内容，故宋都控股始终没有要求百科投资抵押土地。宋都控股以土地未抵押为由主张先履行抗辩权不能成立，百科投资没有将土地抵押给宋都基业，但该土地目前无任何抵押，不影响宋都控股行使抵押权。百科投资与宋都控股等还有其他诉讼案件，但这些案件与本案无直接利害关系，其诉讼结果均不影响本案。其他诉讼所确定的债权债务均不属于保证合同中所约定的未披露负债和或有负债的范畴，而且《保证合同》约定的百科投资对债权债务的清理均有赖于2.9亿拟置出资产置出给百科投资。宋都控股严重违反重组系列合同约定，将应置换给百科投资的置出资产转移给双方约定之外的其他公司，即使百科投资不履行清理、剥离相应债务的义务，也属于合理行使抗辩权的行为。百科投资如果再抵押土地，则其权利将进一步受到巨大损失。 本院二审查明：1. 宋都控股不服（2011）辽民二初字第34号裁定向本院提起上诉，在本院二审期间，宋都控股以需要调整当事人，另案起诉为由，申请撤回对裁定的上诉。本院已以（2013）民二终字第27号裁定准许宋都控股对裁定的撤诉。2.百科投资以宋都控股、宋都基业、平安置业、郭轶娟等为被告提起一系列诉讼案件，主张宋都基业的置出资产应归属百科投资，而宋都控股方却擅自处置置出资产，请求法院判令宋都控股方对此给百科投资造成的损失予以赔偿。其中涉及置出资产中百科板材出资份额一案已经终审，因宋都控股方申请再审，本院已以（2013）民申字第375号通知书通知当事人立案审查。3.证监会发布的《上市公司收购管理办法(2008修订)》第七条规定，被收购公司的控股股东或者实际控制人不得滥用股东权利损害被收购公司或者其他股东的合法权益。被收购公司的控股股东、实际控制人及其关联方有损害被收购公司及其他股东合法权益的，上述控股股东、实际控制人在转让被收购公司控制权之前，应当主动消除损害；未能消除损害的，应当就其出让相关股份所得收入用于消除全部损害做出安排，对不足以消除损害的部分应当提供充分有效的履约担保或安排，并依照公司章程取得被收购公司股东大会的批准。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 |
