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励道书院赵东升：如果有这种行为，一个从律师角度上讲，就实事求是。从确定合格投资者角度说，不能通过公开方式，只能通过私下。可能外包协议里面已经规定死了，不允许这种行为进行募集资金，但是募集机构还是有这种行为。从投资者角度讲他要保护投资者利益，最后责任还是归这。但是法律意见书里面会进行这个披露，实事求是。第四个就是申请机构的高管人员。高管人员有两类，一个是从事证券投资，那么高管人员都的要去的基金从业资格。是从事非私募证券投资基金(股权投资)，最少需要两名，一个是法人，一个是风控。风控的人不能从事投资业务，不能招揽投资相关的。如果招募相关的，那对风控就是没有意义的。没办法控制这个项目合不合规、合不合法这个没用。但是实际情况我们都是有的。 如果出现这种情况，我的建议是披露，一个是出具承诺书多少时间进行改正。风控这个也就没有，它里面就叫投资总监，下面叫投资经理人，小基金进行整改。大的基金相对规范。不能从事投资业务，主要是因为他履行对内部控制、监督、检查、评价、报告和建议的职能。我们需注意一下，如果这个风控负责人参加投资决策委员会，基本上小型基金、大型基金也好，都会有个类似的投资决策委员会。一般我们帮它设立的时候，设立一个投资决策委员会议事规则。一个项目拿过来以后，经过投资决策委员会讨论、表决，最后投不投。如果风控负责人参加这类型的是不属于投资。投资业务初步理解就是找项目，项目经理经理申报上去，要不要投从事这么一个行为那么应该是不合规的。 关于基金从业资格，现在从事基金人员参差不齐，从小学到初中高中都有，以前做其他生意的，做投资房地产买卖的都有。所以基金业还是乱的。每年需要15学时的培训，但怎么培训现在还没出台，可能会在线培训，就是在网站上注册在线培训计时。从私募基金管理的内部控制与指引里面的规定，以后逐渐趋向于全职。全职规定“权债明确、相互制约”、“执行有效”、“独立性”的内控要求角度。实际很多兼职的，包括政府的某基金设立一个就派到那，这里面有一个过渡区。 高管人员兼职的，如果是净值类的兼职，我们建议排除;如果不是净值类的，我们可以给一个承诺书，在什么时间前把问题都解决掉。 我们预计可能会逐渐证券从业人员资格、职务、证书三者统一。如果这个法人高管兼职了，那律师需要出示这个兼职是不是有合理性进行说明。 第十一个方面申请机构是否受到刑事处罚、行政处罚还有监管措施。通过网站查询，一个是资本市场诚信数据库，还有一个是失信被执行人名单，还有是全国企业信用信息公示系统是不是严重违法。还有“信用中国”网站，这个比较少，用的人也比较少。这个相对来说比较简单。出具截止某年某月某日，通过这些网站发现他没有受过任何刑事处罚、部门行政处罚或者采取行政监管措施。这里面还有一个是有没有受到行业协会的纪律处分。包括高管人员和生产机构，我们要通过网站直接查一下。 目前来说，有这种东西我们需要对方出具处罚的决定书。这是几个网站大家做业务都知道的。还有就是申请机构，最近三年的实数与众筹情况。那么我们需要做个判断，判断可以从下面这几方面。一个就是说它如果存在诉讼和仲裁，一个是是否会影响申请机构的合法、持续、存在，这个角度去论述。还有一个是指是够会对私募基金的资产有没有重大影响;还有对于内部的股权结构是否有影响;对于法定代表人和高管资格是否有影响。它是否反映了申请机构的风险，管理的内控制度出现问题。如果这个申请机构有这种行政、民事这类重大诉讼和仲裁。如果有，就从这五个方面判断。特别是它出现这些问题，是不是存在风险管理内部制度存在问题。一个比较普遍的是制度有，但没有去执行。制度都是有写明，但是并没有根据制度进行开会、投资决策会议，只是一种形式。 打比方，某个人同意了，就叫大家签个字，根本没有对这事进行讨论，都会涉及到这些问题。如果这些是有的，我们要实事求是的予以反映。还有就是登记材料是否真实准确。还有就是其他需要说明的，提到这么几个问题。一个是登记申请机构的备案，就是原先就已经登记了，但是现在发行基金了，登记备案的系统里面的信息与现在这个法律意见书上的信息不一致的，进行说明。出现这个问题的，一种情况就是要求我们的客户把备案系统的用户登陆密码告知，我们进行逐一比较，对比之后进行整改 ，并且要提交变更申请。它是有一个月申，月更改、季更改、年更改。私募基金可以通过后台变更。这种情况就是需要变更整改之后再提交法律意见书。第二种情况就是已经上传了法律意见书，法律意见书现在都是通过后台密码以PDF模式上传。所以审批也比较慢，是通过电脑看，不是传统一份一份挨个页看。当已经提交了登记备案不一致的信息，我们建议提交补充法律意见书。因为这种情况是系统已经无法更改，而法律意见书里面也要说明无法修改的具体原因。第三个就是律师需核查私募基金的重要情况说明与法律意见书是否一致。在确认一致的情况下，打印截屏页面。如果申请材料内容和系统内容不一致的问题是否对刚才说的申请材料的真实性、完整性、准确性一致的问题。所以这里面建议在出具法律意见书的时候，申请材料、申报服务。这些不一致的东西需要和法律意见书一起提交，这就避免了法律意见书是否是真实准确完整的问题。
(励道书院西湖论道第陆回：大家认真听讲中) |
