首页 法制动态 案例判例 法律文书 合同范本 法律论文 站盟合作 公证案例 律师 法制视频

律师名博

旗下栏目: 律师名博

民诉法文字瑕疵商榷_三宝弟子若木

来源:法律博客 作者:若木江苏福朋李自刚律师 人气: 发布时间:2017-03-17
摘要:笔者以为,民诉法及其司法解释中的下列内容可能存在文字上的问题,现求教于同仁。 1 、委托代理人权限 民诉法的问题在于,没有界定委托代理人的一般权限,导致 1 、“代收法律文书”等这样的一般代理行为,在授权委托书中都要详细记明。 2 、“特别授权”

笔者以为,民诉法及其司法解释中的下列内容可能存在文字上的问题,现求教于同仁。

1、委托代理人权限

民诉法的问题在于,没有界定委托代理人的一般权限,导致1、“代收法律文书”等这样的一般代理行为,在授权委托书中都要详细记明。2、“特别授权”指代不明、含义混乱。

《台湾地区民诉法》第70

诉讼代理人就其受委任之事件有为一切诉讼行为之权。但舍弃、认诺、撤回、和解、提起反诉、上诉或再审之诉及选任代理人,非受特别委任不得为之。

关于强制执行之行为或领取所争物,准用前项但书之规定。

如于第一项之代理权加以限制者,应于前条之委任书或笔录内表明。

根据《台湾地区民诉法》第70条的规定,我们可以看出,它是界定了委托代理人有为所有诉讼行为的权利,用“但书”特别指出某些特定的诉讼行为必须经特别记明。并且规定了执行中授权委托准用。

下面详细讲一下问题2,“特别授权”指代不明、含义混乱。

《民诉法》第59条第2款规定,“授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权。”

《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第22条第2款规定,“委托代理人代为放弃、变更民事权利,或代为进行执行和解,或代为收取执行款项的,应当有委托人的特别授权。”

由上述两条法律条文可见,“特别授权”不是指代某种委托权限,而是要表述“在授权委托书中书面记明”。

但是,此种表述容易造成误解和误用。有些审理中的授权委托书表述为,“特别授权:代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉”。有些执行中的授权委托书表述为,“特别授权:代为放弃、变更民事权利,代为进行执行和解,代为收取执行款项”。

上述的“必须有委托人的特别授权”和“应当有委托人的特别授权”建议改为“必须在授权委托书中书面记明”。

2、民诉法司法解释第92

民诉法司法解释第92  一方当事人在法庭审理中,或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中,对于己不利的事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证证明。

对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实,不适用前款自认的规定。

自认的事实与查明的事实不符的,人民法院不予确认。

上述第3款,“自认的事实与查明的事实不符的,人民法院不予确认”存在语病。

款与款之间是并列关系,第3款单独列一款,意思不通。

建议:

将第3款并入第2款,表述为:对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实,不适用前款自认的规定。对前述事实的自认与查明的事实不符的,人民法院按照查明的事实确认。

3、《民诉法司法解释》第140条规定,“适用简易程序的案件,不适用公告送达。 ”第257条第1项规定,“下列案件,不适用简易程序: 起诉时被告下落不明的。”

上述规定,均为对受送达人(被告或者第三人)下落不明,必须公告送达,在此情形下的程序保障条款。

笔者以为,上述规定有包含关系,即,前者包含后者。前者是以前的民诉法意见和其他司法解释没有规定的,属于新增条款,而该新增条款已经包含第257条第1项,原本应当将第257条第1项删去。但是,第140条规定感觉存在语病,把因果倒置了,而第257条恰恰是正常排列的因果关系,因此,建议将第140条规定删去,将第257条第1项修改为,“下列案件,不适用简易程序:起诉时,被告或者第三人下落不明,必须公告送达的。”

责任编辑:若木江苏福朋李自刚律师