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综上被告人张某乙、马某某、张某甲、张某丙参与职务侵占五次，价值108706元，数额巨大；董某某、王某某参与四次，价值93231元，苗某某参与二次，价值53643元，周某某参与一次，价值29835元，吕某参与一次，价值15475元，均属数额较大。
原审另查明，2014年9月16日、9月24日、11月17日被告人张某丙、苗某某、周某某先后到洛阳铁路公安处刑警支队投案，如实供述了自己的罪行，系自首。此事实有洛阳铁路公安处刑警支队的投案自首证明予以证实。
原审法院认为，被告人董某某、王某某、吕某利用其经手、管理的铁路废旧物资的便利条件，勾结被告人张某乙、马某某、张某甲、张某丙、苗某某、周某某等人盗窃铁路物资，上述被告人的行为均已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人张某乙、董某某、王某某、吕某系主犯；被告人马某某、张某甲、张某丙、苗某某、周某某系从犯。对马某某、张某甲、张某丙减轻处罚。被告人张某丙、苗某某、周某某系自首，可以从轻处罚。对被告人张某丙、苗某某、周某某、吕某适用缓刑。根据以上事实和证据，原审以职务侵占罪分别判处张某乙有期徒刑五年；判处董某某有期徒刑四年；判处王某某有期徒刑三年零六个月；判处马某某、张某甲有期徒刑三年；判处张某丙有期徒刑二年，缓刑三年；判处苗某某有期徒刑一年零六个月，缓刑二年；判处周某某有期徒刑八个月，缓刑一年六个月；判处吕某拘役五个月，缓刑一年。
宣判后，原审被告人马某某、张某甲不服，提出上诉。上诉人马某某提出其是张某乙招来打工的，没有犯罪的主观故意，原判量刑过重，请求依法改判缓刑。其辩护人提出一审法院认定价格偏高，马某某主观上没有认识到这是犯罪行为，情节较轻，从犯，请求法庭从轻处理。上诉人张某甲提出其行为不构成职务侵占罪的共犯，原判认定犯罪数额较高，量刑过重，应改判缓刑；对扣押的其个人的汽车，作为犯罪工具予以没收不当。其辩护人提出张某甲构成掩饰隐瞒犯罪所得罪；对本案盗窃钢轨价格、数额提出异议，原判量刑过重，应减轻处罚。
经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一、二审当庭举证、质证，查明事实，本院予以确认。
关于上诉人马某某、张某甲及其辩护人提出的不构成职务侵占罪共犯辩护意见，经查，被告人张某乙、张某丙、苗某某、周某某等人供述均证实其在实施犯罪过程中，伪装成铁路职工，出站躲避客车，害怕被他人发现，偷钢轨前，其对参与偷钢轨的人说过不要出去说拉钢轨的事；上诉人马某某、张某甲主观上应当明知张某乙等人实施犯罪活动，客观上实施了帮助行为。其行为已构成职务侵占罪的共犯。故上诉人及其辩护人的该辩护意见不能成立。
关于马某某、张某甲及辩护人对原判认定犯罪数额所提异议，经查，原审依据孟津县价格认定中心出具的价格，结合郑州铁路局物资管理处的废钢轨价格说明、情况说明以及废钢轨网上竞价格，确定废钢轨每吨2700元；确定数量采用失主单位丢失数量和被告人供述盗窃数量相结合，符合法律规定，并无不当。故上诉人及其辩护人的该辩护意见不能成立。
关于上诉人马某某、张某甲及其辩护提出，原判量刑过重，请求从轻处罚的意见，经查，上诉人马某某、张某甲参与职务侵占多次，且数额巨大。原判认定二人系共同犯罪中的从犯，认罪态度好，主动坦白，如实供述自己的罪行，应当减轻处罚，原判决对上诉人马某某、张某甲判处有期徒刑三年的刑罚，符合法律规定，罚当其罪，并无不当。
关于上诉人张某甲提出没收的豫C3Q233江铃汽车不当的理由，经查，张某甲用本人车辆运输赃物，原审作为作案工具予以没收符合法律规定，并无不当。
本院认为，上诉人马某某、张某甲、原审被告人董某某、张某乙、王某某、吕某、张某丙、苗某某、周某某的行为已经构成职务侵占罪，在职务侵占罪共同犯罪中，原审被告人董某某、张某乙、王某某、吕某均起主要作用，系主犯；上诉人马某某、张某甲、原审被告人张某丙、苗某某、周某某均起次要作用，系从犯，对被告人马某某、张某甲、张某丙应当予以减轻处罚；被告人张某丙、苗某某、周某某系自首，依法可从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确、量刑适当。上诉人马某某、张某甲及其辩护人的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 崔胜利
审判员 马中州
审判员 郝 剑
二〇一五年六月三十日 |
