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证据4，四份收据或借据均是杜晓个人出具的，没有加盖公司印章，借据说明原告与杜晓之间是借款关系，杜晓收到购房款时却将原告的房款与郑随安、付小良及案外人郑艳粉打到一张收据上，与常理不符。关于银行交易明细，原告与他人购买房屋，却将所有款项委托许迎雪一个人转帐，与常理不符，并且从原告提供的交易明细看，从2012年6月至2013年8月份，许迎雪转给杜晓或杜晓的助手欧阳培培的帐上多达195万余元，尚不包括此时间段之外的交易，该数额除了原告与郑随安、付小良的全款及郑艳粉的首付款仍超出54万余元，只能说明许迎雪与杜晓之间存在频繁密切的经济往来，很显然是杜晓在需要资金时许迎雪给杜晓筹措的资金，并不是原告与被告之间存在房屋买卖关系。关于原告自制的明细系原告自己所制，不能证明案件事实。许迎雪书写的明细只能证明许迎雪收取了原告等人的款项，不能证明该款交给了被告。 证据5企业基本信息无异议，不能证明杜晓是职务行为。 第6个证据中的证人许迎雪与本案原告存在密切关系，与本案有利害关系。 第7、8、9个证据中的三名证人陈述的是介绍他人买房或自己买房的事实，证人陈述杜晓在被告公司任职不属实，根据杜某乙的陈述可以证明杜晓委托杜某甲为其筹措资金，向他人借款，后在无力偿还的情况下，以房抵款。三名证人对杜晓在被告公司担任职务陈述不属实。 事实是杜晓与被告公司法定代表人赵超峰关系比较好，其二人之间存在互相拆借资金行为，在赵超峰欠杜晓款项时，由杜晓给赵超峰打招呼，抵扣杜晓向公司介绍买房人所应交的买房款。杜晓明确提出抵扣赵超峰借款的，均办理了商品房买卖手续。本案原告所涉及的向杜晓支付的借款或房款，并未向赵超峰提出抵消债权，所以公司至今未收到原告的款项，原告与被告之间并不存在购房关系。 原告对被告提交的证据本身无异议，但认为不能证明杜晓与被告之间没有合作关系。第一、其提交有合作协议；第二、经侦支队调查赵超峰时，赵超峰认可与杜晓有合作关系，并且合作期间杜晓有投资。 本院根据原告等人的申请调取了济源市公安局经侦支队对杜晓、赵超峰的调查笔录两份及在济源市公安局沁园分局调取的杜晓、赵超峰、邓伟伟三人的合作协议一份。 原告对本院依据其申请调取的证据无异议。 被告对本院依据原告申请调取的济源市公安局经侦支队对赵超峰的调查笔录无异议，但认为，赵超峰的笔录显示杜晓本人并没有在公司任职，杜晓无权以被告公司的名义对外出售房产，事实上杜晓本人开设有房地产公司，杜晓即便在被告处有注资800万的行为，也只是一种资金往来的行为，并且公司的房产是委托郑州一家代理房产销售的公司统一对外出售的，根据被告与代理公司签订的协议，明确约定除代理公司以外，任何人不得对外出售公司房产，包括本案被告。所以原告向杜晓交纳购房款的行为与被告无关，其本质是一种借款，根据许迎雪与杜晓之间的资金往来，许迎雪付给杜晓的款项远远超过本案原告等应付的房款，这一事实也说明原告与杜晓之间是一种资金借贷行为，并非房屋买卖行为。 对杜晓的笔录有异议，该份笔录本质属于证人证言，杜晓应出庭接受双方的质询，其次，杜晓与该案件的处理结果有直接的关系，如果案件处理结果对本案原告有利的话，杜晓本人可以免除或者减轻向原告还款的民事责任，同时杜晓的行为构成非法集资或集资诈骗，如杜晓认可自己无权出售被告的房子，又以该名义收取原告的房款，很显然该行为构成集资诈骗，会加重其应承担的刑事责任，故其对本案的事实作了不实的陈述。所以认为杜晓的证言不可信。 对三人的合作协议的质证意见同之前的质证意见。 经庭审举证，本院认为，原告对被告提交的证据及双方对本院依据原告等人申请调取的济源市公安局经侦支队调查赵超峰的调查笔录无异议，本院予以认定；原告提交其他证据及本院依据原告等人申请调取的其他证据能够相互印证，本院予以认定。 根据以上有效证据及当事人陈述，本院确认如下案件事实：2011年11月5日，赵超峰、邓伟伟、杜晓签订了“房地产合作开发协议书”，约定，三人共同以河南泓铭置业开发公司名义进行房地产开发，项目名称暂定为：“黄河明珠花苑”小区；开发项目地址：济源市黄河路。三人按4：3：3的比例出资。共同开发、出资、共同按出资比例分配盈亏。合作开发公司工作人员的安排和职权：1、赵超峰担任开发公司的董事长职务，另行对外聘用总经理人选，负责开发公司的日常管理工作；2、会计由赵超峰指派，会计在做好本职工作外，负责管理开发公司的公章；3、出纳由邓伟伟指派，出纳在做好本职工作外，负责管理开发公司的财务专用章；4、银行帐负责人由杜晓指派，银行帐负责人管理开发公司董事长的预留印鉴。协议签订后，被告开始在黄河明珠花苑内开发商品房（前期为黄河路泓铭锦城项目）。后有部分购房者通过杜晓在被告处买房。2012年7月3日，经人介绍原告、郑随安、付小良、郑艳粉委托许迎雪向杜晓交款，其中原告交款100000元。杜晓给原告出具了借据，载明：今借到许利波现金壹拾万元整。2012年8月23日，原告委托许迎雪与杜晓签订了“借款抵押协议”，载明：甲方：河南泓铭置业有限公司，乙方许利波，甲乙双方在自愿平等的基础上达成以下协议：1、乙方于2012年8月23日借给甲方人民币100000元，期限为自签订协议起至2012年11月31日；2、为保证乙方利益，甲方愿以自己开发的黄河路泓铭锦城项目B号楼东11层1102A号房、建筑面积约为89平方米作为担保，借款期间内甲方不得将该担保房屋出售给他人；如出现此类情况，甲方将按借款额的10%补偿给乙方；3、甲方所担保的该套房屋市场价为人民币叁拾肆万陆仟捌佰叁拾叁元整（单价：3897元），如乙方在借款期间内愿购买担保房屋，甲方愿以优惠价人民币叁拾壹万壹仟伍佰元（单价3500元）的价格优先与乙方成交。4、本协议一式三份，签字盖章后生效，均具同等法律效力。待乙方与甲方签署正式《商品房买卖合同》时，本协议自动作废。2013年7月25日，杜晓给原告、郑随安、付小良出具了补交房款的收据，载明，其中收到原告补交房款209365元。案外人郑艳粉在补交首付房款，剩余房款办理了按揭贷款后，与被告签订了商品房买卖合同，已经得到了购买的房屋。原告等人交清全部房款后，至今未得到房屋。被告认可其于2012年底至2013年春天已经将房屋卖与他人。 本院认为，2012年7月3日，原告经人介绍向杜晓交款后，杜晓虽然给原告出具的是借据，2012年8月23日，原告委托许迎雪与杜晓签订的也是“借款抵押协议”，但该借款合同中已经明确载明了房屋的具体位置，总房款及单价，并约定了如原告购买可以优惠价出卖，并且该合同签订后，原告也补交了房款，杜晓也给原告出具了补交房款的收据，可以看出，原告向杜晓交款的真实目的是购房；被告认为杜晓与原告之间是借款关系的理由不能成立。至于许迎雪与杜晓之间是否有其他借款关系，与本案不属同一法律关系，本案不予涉及。被告另称，杜晓的行为是个人行为，与被告无关，因第一、杜晓是被告公司的出资人之一，在该公司进行了出资；第二、赵超峰、邓伟伟、杜晓签订的“房地产合作开发协议书”中也载明银行帐负责人由杜晓指派；第三、2012年8月23日，原告委托许迎雪与杜晓签订的“借款抵押协议”中也载明了所要购买的是被告开发的房屋，合同的甲方也写明是河南泓铭置业有限公司；第四、其他购房者将购房款交给杜晓后已经得到了房屋；与原告等人一起购房的郑艳粉的房款也是交给了杜晓，郑艳粉也从被告处得到了房屋；总上，可以认定杜晓的行为就是代表被告的行为；被告收取原告款后，应将原告所购房屋交付原告，但被告已经将房屋卖给他人，原告交款购房的目的已经不能实现，现原告要求被告返还购房款，理由正当，本院予以支持。因杜晓与原告签订的借款抵押合同约定，借款期间内甲方不得将该担保房屋出售给他人；如出现此类情况，甲方将按借款额的10%补偿给乙方，但合同约定的借款期间为自签订协议起至2012年11月31日，原告没有证据证明被告在借款期间内将该房卖给他人，原告该请求，证据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告河南泓铭置业有限公司于判决生效后十日内支付原告许利波309365元； 驳回原告许利波其他诉讼请求。 如未按本判决书指定的期间履行义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6405元，原告负担605元，被告负担5800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省济源中级人民法院。 审判长 邓素云 审判员 常维帼 审判员 李晋豫 二〇一五年九月十九日 |
