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中华人民共和国最高人民法院 民 事 裁 定 书 （2015）民申字第482号 再审申请人（一审被告、反诉原告，二审上诉人）：青岛百仕置业有限公司，住所地山东省青岛市崂山区苗岭路29号澳柯玛大厦1309室。 法定代表人：张仕彬，该公司董事长。 委托代理人：聂守平，该公司员工。 委托代理人：陈阳，该公司员工。 被申请人（一审原告、反诉被告，二审被上诉人）：青岛一建集团有限公司，住所地山东省青岛市四方区杭州路173号。 法定代表人：尚延青，该公司董事长。 再审申请人青岛百仕置业有限公司（以下简称百仕公司）因与被申请人青岛一建集团有限公司（以下简称一建公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省高级人民法院(2014)鲁民一终字第158号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。 百仕公司申请再审称，1、双方签订的《青岛市建设工程施工合同》对涉案工程的计价定额并未约定，才在后来签订《补充协议》，约定计价适用当地1996年定额。对此，双方当事人意思表示真实，并未违反《中华人民共和国招投标法》及《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷司法解释》规定。青岛立信工程造价咨询事务所适用2003年定额，鉴定涉案工程造价为35357662.62元，二审判决予以采纳，并认定百仕公司欠付工程款数额错误。2、双方对涉案工程的工期约定为517天，实际工期为1204天，签证确认的顺延工期为100天，实际延误的工期是587天。对此，如因百仕公司的原因造成，根据约定一建公司应在28天内向工程师或直接向百仕公司提出工期索赔。事实上，一建公司在施工过程中从未向百仕公司提出过任何工期索赔请求。可见，应认定一建公司已经放弃工期索赔。况且，一建公司并未提供证据证明其对延误的工期587天不应负担责任。因此，二审判决认定百仕公司承担70%的责任错误。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第六项规定，百仕公司申请再审。 本院认为：本案为建设工程施工合同纠纷。针对百仕公司申请再审提出的理由，分述如下： 1、关于二审判决认定百仕公司欠付工程款数额及利息是否正确的问题 首先，根据二审查明的案件事实，青岛立信工程造价咨询事务所依据2003年定额对本案工程造价作出鉴定结论为35357662.62元。从百仕公司与一建公司于2008年4月10日签订的《补充协议》来看，双方约定工程竣工结（决）算依据为1996年山东省建筑工程综合定额及2002年青岛市价目表、1996年山东省安装工程综合定额及2000青岛市价目表、2003年青岛市工程结算资料汇编。而2003年青岛市工程结算资料汇编中包括山东省建设厅2003年1月25日鲁建标字[2003]3号和青岛市建设委员会2003年7月9日青建管字[2003]13号文件，该两份文件明确规定起用2003年定额，停用1996年定额。可见，《补充协议》对工程竣工结（决）算依据既约定了1996年定额，亦约定了2003年定额。从百仕公司编制的招标文件来看，当时明确要求投标报价的依据为2003年定额，其发出的中标通知书载明的中标价格31503112.21元与双方于2008年4月18日签订的《青岛市建设工程施工合同》约定的合同价款完全相同。可见，双方在《补充协议》后签订的《青岛市建设工程施工合同》约定的合同价款依据的是2003年定额。因此，青岛立信工程造价咨询事务所依据2003年定额对本案工程造价作出鉴定结论，符合《补充协议》及《青岛市建设工程施工合同》约定，二审判决采纳作为认定涉案工程价款的依据，并无不当。百仕公司申请再审提出不应采纳的理由，缺乏事实和法律依据，不能成立。 其次，根据二审查明的案件事实，涉案工程竣工验收时间为2011年8月5日。从青岛立信工程造价咨询事务所作出的鉴定结论来看，工程造价为35357662.62元（包含一建公司停工窝工损失254096元）。对此，扣除百仕公司已付的21270728.86元及供材2495191.27元、水电费351311.1元、质保金353576.62元后，仍欠一建公司工程款10886855.07元（35357662.62元一21270728.86元一351311.1元一2495191.27元一353576.62元）。据此，二审判决百仕公司向一建公司支付工程款10886855.07元及利息（以10886855.07元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2011年8月5日计算至本判决生效之日），处理正确。百仕公司申请再审提出其欠付工程款数额并非10886855.07元的理由，证据不足，不能成立。 2、关于二审判决认定一建公司承担的违约责任是否正确的问题 根据二审查明的案件事实，双方签订的《青岛市建设工程施工合同》约定工程工期为517天，一建公司实际施工期为1204天，扣除百仕公司签证同意顺延的100天及工程量增加应顺延的64天后，工程逾期523天。对此，从双方往来工作联系单、会议纪要等来看，百仕公司在履行合同中拖欠工程款、供材不及时，以及直接将部分工程对外发包等是主要原因，应当承担主要责任；一建公司组织施工不力是次要原因，应承担次要责任。据此，二审判决酌情认定百仕公司承担70%的责任，一建公司承担30%的责任，并无不当。百仕公司申请再审提出其不应承担任何责任的理由，缺乏事实和法律依据，不能成立。 综上，百仕公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第六项规定的情形，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下： 驳回青岛百仕置业有限公司的再审申请。 审 判 长 王友祥 代理审判员 王良胜 代理审判员 胡 田 二〇一五年四月一日 书 记 员 王永明
公 告
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