|
共同犯罪认识错误，可分为在同一共犯形式内的错误与在不同共犯形式间的错误两种基本情况。前者以共同正犯的错误为例，宜坚持法定符合说为基本处理原则；后者的处理较为复杂，以教唆犯与帮助犯之间的错误为例，以教唆故意实现帮助效果的，宜认定为教唆犯未遂，以帮助故意实现教唆效果的，宜认定为帮助犯。 一、关于共同犯罪认识错误理论的若干争议 围绕共同犯罪认识错误之认定和处理展开的争论错综复杂，概括起来主要有关于事实认识错误的三种观点，即抽象符合说、具体符合说与法定符合说。尤其是对于同一共犯形式内的错误而言，基本上是以这三种学说为框架展开聚讼。抽象符合说认为，“行为人认识的事实与实现的事实不受构成要件的制约，只要抽象的相符合，就成立故意。”显然，抽象符合说更注重行为人的主观恶性，主观认识或预见的内容是否现实的发生并不十分重要。具体符合说认为，只有行为人所预见的构成要件事实与实际发生的事实完全一致时，才能成立故意犯罪既遂。否则就阻却故意或者仅成立未遂。法定符合说认为，“行为人主观上认识的事实与客观发生的事实虽然不完全一致，但在法律上的性质一致时，便应以行为人主观上的认识为根据，定为故意犯罪既遂。”在法定符合说内部还有更为具体的观点，如构成要件符合说、罪质符合说、违法责任符合说、合一的评价说等。但总的来说均以构成要件为基准来认定行为人的错误是否阻却主观故意，分歧主要体现对构成要件重合的理解上。这三种学说在不同的认识错误情形中，争议情况有所不同。在同一构成要件内的错误中，主要存在具体符合说与法定符合说的对立；在不同构成要件间的错误中，则主要是法定符合说与抽象符合说的对立。一般认为，具体符合说、法定符合说体现了客观主义的主张，抽象符合说体现了主观主义的立场。不同的学说在解决各种具体的认识错误问题上得出的结论也往往不同，就算偶然结论一致，推理的过程和依据也不一样。不同共犯形式之间的错误与同一共犯形式内的错误略有不同。关于不同共犯形式间的错误的争论，在大陆刑法理论中，主要体现为主观说、客观说与主客观相统一的折衷说。主观说认为“应当以行为人的意思为准”来确定行为人的刑事责任； 客观说认为“应当以客观的事实为准，以实际上所发生的侵害事实为基准，判断行为人有无与此事相符的犯意”，从而“依其行为的客观意义对利用者定性。”折衷说主张“应一并考虑利用者行为之主观面与客观面”以主客观相统一的立场确定行为人的刑事责任。 二、共犯错误理论聚讼不定的原因分析 在共犯错误问题上，理论界的争讼与司法实践中的处理均呈现混乱而欠缺统一标准规制的特点，其原因是多方面的，以下的几点因素值得进一步思索: （一）共同犯罪认识错误问题本身具有显著的复杂性 共犯错误与单独犯罪的错误相比，由于共犯关系等复杂因素的介入，使该问题的处理更加扑朔迷离。例如，在我国刑法理论上，一般将事实错误与法律错误，都纳入到共同犯罪认识错误的范畴中进行研究。而在日本的刑法理论界，以及我国的部分论著中，一般将法律错误排除在共同犯罪认识错误的研究范围以外，仅研究事实错误问题。再如，一些颇具争议的问题如实行过限、实行减少等，有的观点主张这属于共同犯罪认识错误应该解决的问题。相反，有的观点主张这些问题应当运用共犯理论来解决，不必要纳入错误论。这就导致不同学者眼中共同犯罪认识错误的范围抑或边界并不相同，进一步的对话就可能存在障碍。另外，共同犯罪认识错误问题从不同的角度可以衍生出多种分类方式，如按照错误的性质，可以分为事实错误与法律错误； 按照犯罪人的类型，可以分为正犯的错误、教唆犯的错误、帮助犯的错误； 按照错误是发生在同一共犯形式内还是不同共犯形式间，分为同一共犯形式内的错误与不同共犯形式间的错误； 按照具体的错误形式，可以分为客体错误或者对象错误、打击错误以及因果关系错误等等。如果不能梳理清楚各种分类的层次，条理的运用不同分类展开研究，可能会造成观点的混乱和不明晰。 （二） 关于共同犯罪的基础理论的争议会影响对共犯错误问题的处理结论 共同犯罪基础理论是讨论共犯错误问题的理论前提，对前者持不同的观点必然导致对后者得出的结论不一致。例如，共犯关系是研究共同犯罪错误问题的理论前提。不同的理论对共犯关系界定的范畴迥异。行为共同说认为，共犯是数人用共同的行为实施各自的犯罪意图的犯罪；犯罪共同说认为，数人共同进行某一特定的犯罪是共犯。部分犯罪共同说认为，“即使数人实行的行为是跨越不同构成要件的行为，但这些构成要件是同质的，具有重合性时，也应认为是共犯。”与此相适应，“一般持犯罪共同说者，在共犯错误问题上往往主张具体的法定符合说，持行为共同说者，一般是采取抽象的符合说。”再如，我国传统上认为教唆犯、帮助犯具有独立性，如今不少学者如张明楷教授提倡从属性说，本文亦承认共犯之从属性。根据共犯从属性说，教唆犯、帮助犯等共犯人对正犯具有从属性，共犯之可罚须正犯实施一定的构成要件行为。正犯的认识错误，往往影响教唆犯、帮助犯的刑事责任承担。而根据共犯独立性说，教唆犯、帮助犯等共犯仅以本身的教唆或帮助行为为定罪量刑的依据，正犯的错误不一定影响共犯的刑事责任。 （三）我国共犯错误理论研究的薄弱难以对司法实践形成有效的指导 就共犯错误而言，只要共同犯罪人中的一人或一人以上发生了认识错误，就可以使整个共同犯罪的错误成立，而共犯人之间具有复杂的分工，使共犯错误较单独犯罪的错误更加多样化。然而，共同犯罪的认识错误在我国刑法学界可以说尚未展开深入的研究，相对于犯罪构成理论、罪数理论等广为一般人熟知的领域而言，共同犯罪的认识错误领域还是一片鲜有人踏足的处女地。即便在为数不多的论著中有所涉及，也多为浅尝辄止，鲜有系统而深入的研究。在国内目前对共同犯罪认识错误较为详细的阐述多集中于刘明祥教授的《错误论》以及“刑法中的错误”。在德、日刑法理论中，共同犯罪的错误问题是理论研究的热点之一，形成了诸如具体符合说、法定符合说、抽象符合说、构成要件符合说、罪质符合说、合一的评价说等各种理论观点。可以说，与我国在共犯错误领域的萧条形成了鲜明的对比。这就导致了实践的迫切需要与理论的滞后之间的脱节，从而使进一步的研究更加举步维艰。 三、共犯错误若干问题应采取的观点 |
