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河南省尉氏县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）尉刑初字第26号
公诉机关尉氏县人民检察院。
被告人张某某。因涉嫌盗掘古文化遗址、古墓葬，于2014年8月19日被尉氏县公安局刑事拘留，2014年8月26日转取保候审。
辩护人马卫忠，河南循规律师事务所律师。
尉氏县人民检察院以尉检诉刑诉（2014）619号起诉书指控被告人张某某犯盗掘古墓葬罪，于2014年12月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，尉氏县人民检察院检察员康建立出庭支持公诉，被告人张某某及辩护人马卫忠到庭参加了诉讼。现已审理终结。
尉氏县人民检察院指控，2014年8月份一天下午，在尉氏县门楼任乡张庄村北地土岗上，被告人张某某盗掘机西高速挖掘机在取土过程中发现的古墓葬，盗得两只陶罐，两根通砖。经鉴定，被盗掘的陶罐为一般文物。2014年8月19日，被告人张某某被尉氏县公安局门楼任派出所抓获归案。
公诉机关认为，被告人张某某盗掘古墓葬，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。提供的证据有：书证：尉氏县公安局扣押物品清单，文物移交清单，被盗文物照片及嫌疑人指认盗掘文物照片，被告人张某某供述，豫文物鉴字（2014）第71号意见书证。
被告张某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，请求从轻处理。
辩护人辩称，1、被告人张某某构不成盗掘古墓葬罪，理由如下：①张某某没有盗掘古墓葬的故意，张某某只是发现了被钩机破坏的古墓，出于好奇，用手扒了扒，发现有东西，而不是故意去盗古墓葬，②其没盗掘的行为，该墓是被钩机挖土时无意挖开的，并不是张某某挖开的，③该墓不具有历史、艺术、科学价值。2、鉴于被告人本人已认罪，有以下从轻、减轻情节：①主观恶性小，该墓是被钩机挖土时无意挖开，出于好奇捡了两个瓦罐和两个通砖，②犯罪情节显著轻微，且当庭认罪，悔罪深刻，③张某某过去一贯表现良好，无违法违纪行为，属初犯，建议对其免予刑事处罚。
经审理查明，2014年8月份一天下午，在尉氏县门楼任乡张庄村北地土岗上（被告人张某某的土场），机西高速挖掘机在取土过程中挖开一座古墓葬，被告人张某某用手扒开土，在墓里找到两只陶罐、两根通砖带回家中。经鉴定，被盗掘的陶罐为一般文物。案发后，被盗文物已追回上缴尉氏县文物管理所。2014年8月19日，被告人张某某被尉氏县公安局门楼任派出所抓获归案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据在卷佐证：
1、书证：尉氏县公安局扣押物品清单证明扣押文物情况；文物移交清单证明被盗文物已上缴；被盗文物照片及嫌疑人指认盗掘文物照片证明盗掘文物情况。
2.被告人张某某供述，证明其在土场内看到挖掘机挖开一座古墓后，其用手扒开找到两只陶罐、两根通砖并带回家中的事实。
3.豫文物鉴字（2014）第71号意见书证明被盗掘的文物为一般文物，系从汉代古墓葬中新近出土的情况。
4、门楼任派出所出具的无前科证明，证明被告人张某某无前科的情况。
5、调查评估意见书，证明被告人张某某适合社区矫正的情况。
6、户籍证明，证明被告人张某某身份年龄情况。
上述证据来源合法，内容客观真实，证据之间相互关联，且经庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人张某某盗掘古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。案发后，被盗文物已追缴，辩护人提出张某某自愿认罪，系初犯，无前科，依法可从轻处罚的意见与庭审查明的事实相符，予以采纳，其他辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳。张某某犯罪情节较轻。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第六十七条第三款、第三十八条第一款、第四十一条之规定，判决如下：
被告人张某某犯盗掘古墓葬，判处管制一年，并处罚金人民币五千元。
（管制的刑期，从判决执行之日起计算，；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日；罚金于判决生效后三日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省开封市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王培炎
审 判 员 孙军玲
代理审判员 石 佳
二〇一五年三月十八日
书 记 员 杨 萌 |
