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河南省平顶山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2015）平刑终字第45号 原公诉机关河南省鲁山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）朱某某，男，1973年4月24日出生，汉族，初中毕业，农民。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年7月3日被刑事拘留，同年8月7日被执行逮捕，现押于鲁山县看守所。 辩护人张新波，河南博识律师事务所律师。 原审被告人赵某某，男，1943年1月6日出生，汉族，初中毕业，农民。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年7月3日被刑事拘留，同年7月4日被取保候审。 原审被告人江某某，男，1957年9月19日出生，汉族，初中毕业，农民。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年7月3日被刑事拘留，同年8月7日被执行逮捕，2015年1月14日被取保候审。 河南省鲁山县人民检察院指控被告人朱某某、赵某某、江某某犯挪用资金罪一案，河南省鲁山县人民法院于2015年1月13日作出（2014）鲁刑初字第248号刑事判决。宣判后，原审被告人朱某某不服提起上诉。本院依法组成合议庭，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款之规定，不开庭审理了本案。现已审理终结。 原审判决认定，2010年，鲁山县让河乡让东村村委会经研究决定，将本村一处集体土地开发建商品房，并成立了开发领导小组，推选被告人赵某某担任开发领导小组组长，被告人朱某某、江某某担任副组长，代表村集体，负责商品房开发、买卖及财务管理等事项。2013年10月4日，赵某某、朱某某、江某某预谋后，利用赵某某经手、保管售房款的职务便利，擅自挪用二十万元，其中交给朱某某十万元、交给江某某二万元，其余八万元江某某为其女代付了购房款。2014年7月3日三被告人归案后赃款被追缴。 上述事实，有经一审当庭举证、质证的被告人赵某某、江某某、朱某某的供述，证人李某某、张某某、朱胜某、于某某、康某某、郑某某、徐某某、杨某、陈某某等人的证言及户籍证明、前科证明、抓获证明、查询材料、暂扣清单、买卖合同、收条等证据予以证实，上述证据确实充分，足以认定查明的事实。 原判认为，被告人赵某某、朱某某、江某某作为村集体临时机构成员，利用职务之便，挪用村集体资金归个人使用，数额巨大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。赵某某、江某某平时表现尚可，判处缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可对其依法适用缓刑。朱某某与其余二被告人虽然犯罪事实情节相同，但对其判处缓刑，对所居住的社区还有重大不良影响，不符合适用缓刑的条件。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决：被告人朱某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。被告人赵某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。被告人江某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。 原审被告人朱某某上诉称，其挪用的数额为12万元，并非20万，原判认定事实不清；其构成自首，原判量刑过重。 二审审理查明的事实与一审相一致。二审期间上诉人未向本院提供新的证据支持其上诉请求。 本院认为，上诉人朱某某伙同原审被告人赵某某、江某某共谋后，利用管理村集体资金的职务便利，挪用20万元归个人使用，数额巨大，超过三个月未还，其行为均已构成挪用资金罪。 关于上诉人所提“其挪用的数额为12万元，并非20万，原判认定事实不清”的上诉理由，经查，朱某某、赵某某、江某某三人共谋由赵某某将其保管的村集体资金分别给予朱某某、江某某各10万元，实际交付中，赵某某给予朱东利10万钱，给予江某某2万元钱，但同时约定另外8万元钱折抵江某某代替其女儿所购房屋的房款，上述事实有三人的供述，朱某某、江某某所写证明及相关银行凭证予以证实，足以认定，故该上诉理由与查明事实不符，本院不予采纳。 关于上诉人所提“其构成自首，原判量刑过重”的上诉理由，经查，江某某系被公安机关办案人员持传唤证传唤到案，不符合主动到案条件，不构成自首，该上诉理由本院亦不采纳。原审判决定罪准确，审判程序合法。原判根据三人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其作出的量刑适当。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 史伟平 审 判 员 张丰奇 代理审判员 张泰东 二〇一五年三月二十七日 书 记 员 赵雨琪 |
