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河南省商丘市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2015）商刑终字第42号 原公诉机关民权县人民检察院。 辩护人刘建忠，河南向东律师事务所律师。 民权县人民法院审理民权县人民检察院指控郑某某犯滥用职权罪、贪污罪、受贿罪一案，于2014年12月17日作出（2014）民刑初字第173号刑事判决。郑某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。商丘市人民检察院检察员刘占领、杨永香出庭履行职务，郑某某及辩护人刘建忠到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定， 一、2008年，郑某某利用其为民权县幼儿园园长职务便利，先后两次收取山东庆云兴德有限公司业务员徐某某送的12000元现金。后经郑某某同意，该公司顺利取得给幼儿园安装电子显示屏的项目工程并结清工程款。 认定上述事实的证据有被告人郑某某供述，证人徐某某、底某某证言，电子显示屏发票。 二、2012年8、9月份，郑某某以给民权县教育局领导送礼为名，用民权县幼儿园公款购买三部苹果手机，共计8400元，后郑某某将三部手机据为己有。 认定上述事实的证据有郑某某供述，证人滕某某、王某某、吕某某证言等。 民权县人民检察院罚没收入票据证明，郑某某退赃20400元。 原审认为，民权县幼儿园系国有事业单位，郑某某系幼儿园园长，未经批准，以幼儿园的名义非法买卖国有划拔土地9.36亩，其行为属于非法倒卖土地使用权，不属于滥用职权，由于达不到情节严重的规定，不构成非法倒卖土地使用权犯罪，属于行政违法，故公诉机关指控郑某某犯滥用职权罪罪名不成立。郑某某非法收受他人现金12000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；利用职务上的便利，侵吞国家财产8400元，其行为已构成贪污罪。系坦白，全部退赃，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第三十七条、第六十九条第一款之规定，判决：被告人郑某某犯贪污罪，免予刑事处罚；犯受贿罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年。 郑某某上诉称，受贿罪系自首，请求适用缓刑。 辩护人辩护意见与上诉人的上诉理由相同。 商丘市人民检察院意见是受贿罪不构成自首，系坦白；可以对郑某某适用缓刑。 二审查明的事实与一审相同，据以定案的证据经核实无误。 关于郑某某上诉及辩护人辩护称受贿罪系自首的问题。经查，2014年9月15日民权县人民检察院以郑某某涉嫌滥用职权罪、贪污罪对其立案侦查，次日，在对郑某某进行询问时郑某某主动供述了受贿犯罪，同年9月26日徐某某的询问笔录证实了徐某某向郑某某行贿的事实。郑某某在侦查机关尚未掌握其受贿犯罪前，主动供述了其受贿的事实，系自首。该上诉理由及辩护意见成立。 关于上诉人郑某某是否适用缓刑的问题。郑某某的行为构成贪污罪、受贿罪，两罪均系职务犯罪，根据《两高关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第二条第（四）项之规定，不宜适用缓刑，故郑某某上诉及辩护人辩护称请求适用缓刑的理由和意见不成立。 本院认为，原审认定事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法。但适用法律部分有误，量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第一款、第三款、第三十七条、第六十九条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持民权县人民法院（2014）民刑初字第173号刑事判决中关于贪污罪的定罪量刑和受贿罪的定罪部分，撤销判决中关于受贿罪的量刑部分； 二、上诉人（原审被告人）郑某某犯受贿罪，判处有期徒刑九个月，与犯贪污罪免予刑事处罚数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 本判决为终审判决。 审 判 长 贾运法 审 判 员 屈忠勇 代理审判员 李 彦 二〇一五年六月九日 书 记 员 董遥远 |
