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河南省新乡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新中刑一终字第98号
原公诉机关河南省辉县市人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚发雨，农民。因犯抢劫罪，1986年6月8日被河北省晋县人民法院判处有期徒刑十年，于1995年12月16日刑满释放；因犯抢劫罪，2008年7月20日再次被河北省晋县人民法院判处有期徒刑六年，于2013年8月2日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪2014年11月5日被辉县市公安局刑事拘留，2014年12月5日被辉县市公安局逮捕。现羁押于辉县市看守所。
河南省辉县市人民检察院指控原审被告人姚发雨犯抢劫罪一案，辉县市人民法院于2015年4月21日作出（2015）辉刑初字第26号刑事判决。宣判后，原审被告人姚发雨不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人姚发雨，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2014年11月5日0时许，被告人姚发雨下班后，在辉县市孟庄镇东夏峰村的岳某家附近，准备实施盗窃，此时看到岳某骑车离开家后，就翻墙进入到岳某家偷东西，岳某的妻子申某当时在自家的西里屋，听到有动静就给岳某打电话让其赶紧回家。姚发雨偷了申某的钱包欲离开时被回家的岳某发现，就沿着岳某家的楼梯向房顶上逃跑，在逃跑时将偷的钱包扔到了楼梯口的脸盆里，钱包内装160元现金，岳某追上并抓住姚发雨，姚发雨随手拿起一块砖头砸岳某，并胡乱抓岳某，岳某、申某将姚发雨抓获。
上述事实，有下列证据予以证实：户籍证明、（2008）晋刑初字第94号刑事判决书、前科证明、释放证明、现场照片、到案证明；被害人申某、岳某陈述；被告人姚发雨供述。
原判据此认定，被告人姚发雨犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金1000元。
上诉人姚发雨上诉称，原审定性错误，应定盗窃罪，量刑重。
关于原审认定姚发雨系抢劫既遂的事实及上诉人姚发雨的上诉理由，经本院审理查明，原审被告人姚发雨以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪，根据《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第五条第二项的规定，应以入户抢劫定罪处罚。姚发雨由于意志以外的原因未得逞，根据该《意见》第十条的规定，应系未遂。
本院认为，原审被告人姚发雨以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪，且系入户抢劫，由于其意志外的原因未得逞，系未遂。原判适用法律错误，量刑不当，应予纠正，上诉人姚发雨关于其犯盗窃罪的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第二百六十九条、第二十三条、第五十六条、第五十八条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、撤销河南省辉县市人民法院（2015）辉刑初字第26号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）姚发雨犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金1000元（限判决生效后五日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月5日起至2024年11月4日止）。
本判决为终审判决。
审判长 高海燕
审判员 吕晓东
审判员 张培峰 |
