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河南省原阳县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）原刑初字第97号
公诉机关原阳县人民检察院。
特别授权诉讼代理人邢体兴，男，汉族，住原阳县。
被告人娄军卫，男，捕前住获嘉县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年11月21日被原阳县公安局刑事拘留，2014年12月3日经原阳县人民检察院批准，同日被原阳县公安局逮捕。现羁押于原阳县看守所。
辩护人崔荣文，河南未来律师事务所律师。
原阳县人民检察院以新原检公诉刑诉（2015）95号起诉书指控被告人娄军卫犯故意伤害罪，于2015年2月15日向本院提起公诉。被告人娄军卫于2015年3月3日提出对被害人娄某甲伤残等级进行重新鉴定。附带民事诉讼原告人娄某甲于2015年3月5日向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年5月6日公开开庭合并审理了本案。原阳县人民检察院指派检察员张伟江出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人娄某甲的特别授权代理人邢体兴、被告人娄军卫及其辩护人崔荣文，证人刘某某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原阳县人民检察院指控，2013年4月19日10时许，被告人娄军卫因宅基地出路问题与被害人娄某甲发生争吵，引起打架，被告人娄军卫用一把方头铁锨朝被害人娄某甲头部拍了一下，造成被害人娄某甲脑挫裂伤、颅骨骨折、头皮裂伤。经新乡原卫法医临床司法鉴定所鉴定，被害人娄某甲所受损伤已构成重伤二级，伤残等级为Ⅴ（五）级。
针对上述事实，公诉机关提供了书证常住人口基本信息、违法犯罪查询记录、抓获证明，证人娄某乙、刘某某的证言，被害人娄某甲的陈述，被告人娄军卫的供述与辩解，法医临床司法鉴定意见书，现场勘查笔录等证据证实，认为被告人娄军卫故意伤害他人身体，致人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人娄军卫持械致被害人重伤，伤残五级，提请依法在有期徒刑五年至七年依法判处。
附带民事诉讼原告人娄某甲诉称，2013年4月19日10时许，被告人娄军卫因宅基地出路问题与原告人发生争执，引发打架，被告人用方头铁锨猛击原告人的头部，被告人的行为造成原告人脑挫裂伤、颅骨骨折等伤害，经新乡原卫法医临床司法鉴定所鉴定，原告人已构成重伤，伤残等级五级，原告人在新乡市中心医院住院治疗花去医疗费等30余万元，被告人至今未支付任何损失。请求依法从重追究被告人的刑事责任，判令被告人承担由其犯罪行为给原告人造成的各项经济损失共计30万元。并提供了原告人的家庭户口本、出生证明，住院病历、诊断证明、出院证明，住院票据，伤残鉴定书，鉴定费、交通费票据等证据，以支持其主张。
附带民事诉讼原告人娄某甲的诉讼代理人的意见是，被告人娄军卫不构成自首，没有悔罪表现，建议在有期徒刑七年量刑。
被告人娄军卫对起诉书指控的罪名有异议，辩称其不是故意的，对指控的犯罪事实无异议。民事部分愿意赔偿。
辩护人的辩护意见是，被告人娄军卫系投案自首；本案由民事纠纷引起，被害方具有过错；被告人如实供述、坦白、悔罪，因家里困难，暂无能力赔偿。建议在五年以下处刑。提供了证人刘某某的证言，证明被告人娄军卫有投案情节。
经审理查明，2013年4月19日10时许，被告人娄军卫因宅基地出路问题与被害人娄某甲发生争吵，引起打架，被告人娄军卫用一把方头铁锨朝被害人娄某甲头部拍了一下，造成被害人娄某甲脑挫裂伤、颅骨骨折、头皮裂伤。经新乡原卫法医临床司法鉴定所鉴定，被害人娄某甲所受损伤已构成重伤二级，伤残等级为Ⅴ（五）级。
受本院委托，2015年4月24日，郑州华美法医临床司法鉴定所经鉴定，被鉴定人娄某甲颅脑损伤，左上肢肌力3级评定为五级伤残。
另查明，附带民事诉讼原告人娄某甲的女儿娄某丙2013年8月17日出生。
附带民事诉讼原告人娄某甲受伤后，于2013年4月19日在获嘉县中医院住院治疗，花医疗费895.03元。2013年4月19日又至新乡市中心医院住院治疗，花医疗费44692.69元。2013年5月10日到原阳县红十字医院住院治疗至2013年6月4日，花医疗费8474.26元。2013年11月2日至2013年11月13日又到新乡市中心医院住院治疗，花医疗费24251.14元。
2013年5月28日，娄某甲在新乡市中心医院花医疗费7.60元。2013年10月22日，在原阳县红十字医院做CT检查花费220元，鉴定费800元。2013年7月24日、25日、27日、29日在新乡县七里营镇龙泉村卫生所针灸治疗花费60元。
上述事实有下列证据证实：
（一）书证
1、鉴定资质证明
证明鉴定机构和鉴定人具备鉴定资质。
2、诊断证明书
证明2014年2月18日，新乡市中心医院对娄某甲的诊断意见为右侧颅骨缺损。
3、住院病历
证明被害人娄某甲受伤后住院治疗情况。
4、常住人口基本信息
证明被告人娄军卫于XXXX年X月X日出生。
5、照片4张
证明2013年12月7日，因被告人娄军卫不在家，原阳县公安局对被害人娄某甲的重伤鉴定进行公示告知。
6、情况说明1份、接受证据材料清单1份、照片2张
证明2013年4月22日，娄某丁、娄某乙向原阳县公安局师寨派出所提交铁锨1把。
7、抓获证明
证明2014年11月20日21时许，被告人娄军卫在获嘉县亢村镇吴厂村其家中被抓获。
8、违法犯罪查询记录
证明被告人娄军卫无犯罪前科。
（二）证人证言
1、证人娄某乙的证言
证明2013年4月19日10点左右，其在家的大门屋里，听到丈夫娄某甲和娄军伟在门口说事，就从屋里出来到门口，娄某甲和娄军伟对面站着，娄军伟手里拿了一把铁锨。其丈夫娄某甲说，你在这路边垫上一车土，你叫挖土车从俺门口过，就不会把俺门口的路压坏了。说罢，娄军伟举起手中的铁锨就向娄某甲的头部劈了一下，把娄某甲劈倒在地。其赶快喊救命，娄军伟扔下铁锨就跑了。
2、证人刘某某的证言
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