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刑 事 判 决 书
（2015）林刑初字第11号
公诉机关林州市人民检察院。
被告人刘小平，男，汉族，1963年5月7日出生。
辩护人魏立新，山西唐韵律师事务所律师。
被告人杨保龙，男，汉族，1964年3月12日出生。
被告人李党生，男，汉族，1966年4月5日出生。
林州市人民检察院以安林检公诉刑诉（2014）第549号起诉书指控被告人刘小平、杨保龙、李党生犯诈骗罪一案，于2014年12月24日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。林州市人民检察院指派检察员王青伟出庭支持公诉，被告人刘小平及其辩护人魏立新、杨保龙、李党生到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：一、2012年7月至8月份期间，被告人杨保龙伙同被告人李党生以能购买上“红两千”（“红两千”是一种民国时期面额为2000元的红色纸币）为由，诈骗被害人王XX人民币3万元。
二、2012年7月至8月份期间，被告人刘小平伙同被告人李党生以能购买上“红两千”为由，诈骗被害人王XX人民币11万元。
三、2013年8月份，被告人刘小平伙同被告人杨保龙以启用“功能章”需要接“老头子”下山为由，诈骗被害人林XX、王一X夫妇人民币30余万元。
公诉机关认为，被告人刘小平、杨保龙、李党生以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，诈骗他人财物，数额巨大，核其三人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其三人刑事责任，被告人杨保龙、刘小平、李党生在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人刘小平辩称，第一、其不构成起诉书指控的诈骗罪；第二、起诉书指控其的犯罪金额高于其诈骗数额。
被告人刘小平的辩护人辩称起诉书指控刘小平犯诈骗罪的证据不足，刘小平不构成诈骗罪。
被告人杨保龙辩称，第一、对起诉书指控的第一起事实和罪名没有异议；第二、对起诉书指控的第三起犯罪事实予以否认，其认为第三起犯罪事实不存在。
被告人李党生对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。
经审理查明：
一、2012年夏，被告人杨保龙伙同被告人李党生以能购买上“红两千”（“红两千”是一种民国时期面额为2000元的红色纸币）挣钱为由，诈骗被害人王XX人民币3万元。后杨保龙退还王XX2万元，李党生退还王XX1万元，王XX对李党生、杨保龙犯罪行为予以谅解。李党生于2014年9月23日到林州市公安局刑侦大队投案，并如实供述自己罪行。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证：1、被告人刘小平、杨保龙、李党生的户籍证明各一份，证明被告人刘小平、杨保龙、李党生的个人基本情况；2、陵川县公安局抓获证明二份、陵川县看守所羁押证明二份，证明杨保龙于2014年9月2日在陵川县被陵川县公安局民警抓获，并于2014年9月2日至2014年9月3日在陵川县看守所羁押了二日；3、撤诉书二份，证明李党生已退赔王XX三万五千元，杨保龙退赔王XX人民币二万元，王XX对李党生、杨保龙的诈骗行为予以谅解；4、林州市公安局刑侦大队情况说明一份，证明2014年9月23日上午，李党生到林州市公安局刑侦大队投案，并如实供述自己罪行。
（二）证人证言：
1、证人李XX证言，2012年，王XX有个外甥女女婿叫李党生，他说红两千很值钱，让我和王XX、赵Ｘ一起做生意。后经过商量，李党生入干股，我和王XX、赵X出钱买红两千，挣到钱后四股分开。后在五龙镇的一个旅社里，王XX给了李党生三万元让他去买红两千，我出了1000元的饭费和住宿费。后听王XX和李党生说红两千的事情没有做成。
2、证人赵X证言，2012年我认识了李XX，并联系他是否会弄上红两千，后李XX就联系我到临淇镇孔裕村，我到孔裕村后见到王XX、李党生、杨保龙。杨保龙保证他会弄上红两千，李党生让我们出钱，后王XX就去借了三万元给了李党生。其中我和王XX、李XX都入了股，但最后李党生告诉我们事情没有办成，后来我听王XX给我说，这三万元钱，李党生花了一万六千元，杨保龙花了一万四千元，我认为李党生是骗王XX的元凶。
3、证人郝XX的证言，2012年7、8月份，杨保龙让我和他一起去林州做红两千的生意，买主是杨保龙联系的，杨保龙让我一起去是让我帮他联系卖主。当时他们是在一个乡镇的宾馆里商量，我负责找卖主，就没有操心他们之间商量什么。从宾馆出来，买主的一个亲戚拿了一个黑包，里面可能装的钱，后买主的亲戚把黑包给了杨保龙。后来回到陵川县后，我也联系过几次卖主，但没有联系上。我联系的卖主，也是杨保龙让我联系的，我就负责跑腿，我从中没得过钱。
（三）被害人王XX的陈述，2012年夏天，我和李党生去陵川县看到李党生和杨保龙谈论倒卖红两千的事情，并说这个事情很挣钱。后回到林州的一天，李党生给我打电话说，杨保龙来到林州了，让我过来认识一下。当天晚上，我和李党生就去找杨保龙了，杨保龙说他能弄上红两千，我看这是个发财的机会。第二天，我就去孔峪旅社找杨保龙和李党生，去的时候我还通知李XX和赵X，我们见面后，杨保龙就拿出二张红两千，我说再值钱的东西也得有买主，后赵X就联系了吉县的老马和刘文才，他们见了样品后说样品是真的。后我问杨保龙多少钱一张，杨保龙说500元一张，需要先交3万元定金，就去拿一千张红两千。后我去借了三万元，李XX、赵X一人给我打了一万元欠条，算各占一股，李党生是负责人，他也占一股。后我就把钱给了李党生，李党生就把钱给了杨保龙。但最后也没有办成红两千的事情。
（四）被告人的供述：
1、被告人杨保龙的供述，三、四年前，林州的李党生给我打电话说他舅舅王XX想要红两千，因郝XX可以弄上红两千，我就联系了郝XX让他和我一起去林州市临淇镇孔峪村，当时郝XX给王XX3张样品，王XX就又联系买家，结果买家说货是真的。买家走后我们就商量带货的费用问题，郝XX说王XX需要先拿三万元。在此期间，李党生把我叫到一边，说如果王XX出三万，因他姑娘急着用钱，得先让他用一万元。后李党生拿到王XX交给他的三万元后，我和李党生、郝XX三个人就从住的地方出来了，出门没多久，李党生就把二万元交给我，我就又把钱给了郝XX，让郝XX去带货了，后郝XX被公安机关抓获，我就也没有郝XX的音信。
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