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（2013）徐刑初字第1091号 公诉机关上海市徐汇区人民检察院。 被告人张某某，男，19xx年x月x日出生于安徽省六安市，汉族，初中文化，农民，户籍地安徽省六安市x区x镇x村X组，暂住上海市x路x号。2013年8月13日因本案被上海市公安局徐汇分局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于上海市徐汇区看守所。 被告人李某某，男，19xx年x月x日出生于安徽省六安市，汉族，中专文化，农民，户籍地安徽省六安市x区x镇x村x组，暂住上海市x路x号。2013年8月13日因本案被上海市公安局徐汇分局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于上海市徐汇区看守所。 上海市徐汇区人民检察院以沪徐检刑诉（2013）1069号起诉书指控被告人张某某、李某某犯非法经营罪，于2013年11月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派代理检察员xx出庭支持公诉。被告人张某某、李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。 上海市徐汇区人民检察院指控：2012年1月起，被告人张某某在未取得《工商营业执照》及《网络文化经营许可证》的情况下，在本市徐汇区xx路x号x楼开设并经营网吧，面向公众提供互联网上网的营业服务。截至2013年8月，该无证网吧营业收入达人民币(币种均同)166,862元。自2013年4月起，被告人李某某参与对上述网吧经营、管理，截至案发，涉及非法经营数额达56,945元。被告人李某某于2013年8月13日被公安人员抓获，被告人张某某主动向公安机关投案，二人到案后均如实供述自己的罪行。公诉机关认为，被告人张某某、李某某的行为均触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四项、第二十五条第一款之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人张某某系主犯；被告人李某某系从犯，应当从轻处罚。被告人张某某系自首，被告人李某某系坦白，对二人均可以从轻处罚。建议对被告人张某某判处有期徒刑三年以下并处罚金、对被告人李某某判处有期徒刑一年以下并处罚金的刑事处罚。提请依法审判。 经本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，另查明，在本案审理过程中，被告人张某某、李某某在家属的帮助下退缴涉案违法所得。 上述事实，被告人张某某、李某某在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提交并经法庭质证,本院予以确认的下列证据证明：扣押清单、接受证据清单、房屋租赁合同、消防安全治安管理协议、证明、通知、现场照片、赃证物品照片、现金收入汇总单、案件接报回执单、工作情况，证人xxx、xxx、xxx的证言，福建中证司法鉴定中心司法鉴定检验报告书及扣押笔录。 本院认为，被告人张某某、李某某违反国家规定，擅自设立、经营互联网上网服务营业场所，其中张某某涉及营业收入达160,000余元，李某某涉及营业收入达50,000余元，扰乱市场秩序，均属情节严重，二被告人的行为均已构成非法经营罪，且部分系共同犯罪，应予处罚。在共同犯罪中，被告人张某某起主要作用，系主犯；被告人李某某起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人张某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人李某某到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。鉴于二被告人均系初犯，且退缴涉案违法所得，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合刑法罪刑相适应原则，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。） 二、被告人李某某犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。） 三、被告人的违法所得予以追缴；犯罪工具予以没收。 张某某、李某某:回到社区后，应当遵守法律、法规，服从社区矫正机构的监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 代理审判员 戚 俊 二〇一三年十二月六日 书 记 员 杨晓晨 |
