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（2013）徐刑初字第1044号 公诉机关上海市徐汇区人民检察院。 被告人汤某某，男，19xx年x月x日出生于安徽省x县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省x县x镇x村x店x户，暂住上海市徐汇区x村x号x。2013年8月6日因本案被上海市公安局徐汇分局刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于上海市徐汇区看守所。 辩护人xxx，上海xx律师事务所律师。 上海市徐汇区人民检察院以沪徐检刑诉（2013）1003号起诉书指控被告人汤某某犯非法经营罪，于2013年11月15日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派代理检察员xx出庭支持公诉，被告人汤某某及其辩护人xxx到庭参加诉讼。现已审理终结。 上海市徐汇区人民检察院指控：2012年8月起，被告人汤某某在未取得《工商营业执照》及《网络文化经营许可证》的情况下，租赁本市徐汇区xx村x号x开设并经营网吧，面向公众提供互联网上网的营业服务，至2013年8月5日被公安人员抓获。经鉴定，该无证网吧2012年8月24日至2013年4月22日收入金额为人民币129,662.95元，2013年4月25日至2013年7月20日收入金额为人民币43,607.10元。被告人汤某某到案后如实供述了自己的罪行。公诉机关认为，被告人汤某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人汤某某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议对其判处有期徒刑二年六个月以下并处罚金的刑事处罚。提请依法审判。 被告人汤某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人提出辩护意见，汤某某平时表现一贯良好，其犯罪动机是为了养家糊口，犯罪情节较轻，建议法庭对其适用缓刑。 经本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，另查明，被告人汤某某在家属的帮助下退缴违法所得。 上述事实，在被告人汤某某开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提交并经法庭质证，本院予以确认的下列证据证明：扣押决定书、扣押清单、现场照片、营业收入数据查询截图、工作情况，证人xxx的证言，福建中证司法鉴定中心电子数据检验报告及扣押笔录。 本院认为，被告人汤某某违反国家规定，擅自设立互联网上网服务营业场所，营业收入达人民币17万余元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。被告人汤某某到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。鉴于被告人汤某某系初犯且已退缴涉案违法所得，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合刑法罪刑相适应原则，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人汤某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。） 二、被告人的违法所得予以追缴；犯罪工具予以没收。 汤某某：在社区中，应当遵守法律、法规，服从社区矫正机构的监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 代理审判员 戚 俊 二〇一三年十一月二十五日 书 记 员 杨晓晨 |
