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浙江省温州市瓯海区人民法院 刑 事 判 决 书 （2013）温瓯刑初字第787号 公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。 被告人余甲。因本案于2012年6月26日主动投案，同日被取保候审，经本院决定，于2013年6月5日被再次取保候审。现在家。 辩护人杨××。 温州市瓯海区人民检察院以温瓯检刑诉［2013］685号起诉书指控被告人余甲犯非法倒卖土地使用权罪，于2013年6月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，在2013年6月19日的法庭审理过程某，发现本案不宜适应简易程序，当庭转为普通程序，并依法组成合议庭，于2013年7月2日再次公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院检察员林某出庭支持公诉，被告人余甲及其辩护人杨××到庭参加诉讼。现已审理终结。 温州市瓯海区人民检察院指控，2001年4月16日，被告人余甲在未经有关部门审批取得合法手续的情况下，从温州市瓯海区××街道××村委会以人民币67400元的价格购得位于该村“××”的土地约1.7407亩，并在该土地上建造厂房。2011年3月10日，被告人余甲将其所购土地含厂房（厂房造价人民币389534元）以人民币280万元的价格非法倒卖给刘××，从中获利人民币230余乙。2012年6月26日，被告人余甲主动到公安某某投案，并如实供述上述事实。 公诉机关提供的证据有被告人的供述，证人刘××、刘某某的证言，土地出让协议书及收据，立厂房转让出卖字据，工程造价咨询报告书，土地勘测定界技术报告书，土地利用现状局部图，土地利用总体规划图，情况说明，抓获经过，人口信息等。指控认为，被告人余甲以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，应当以非法倒卖土地使用权罪追究其刑事责任。鉴于被告人余甲具有自首情节，对其减轻处罚。 被告人余甲对指控的事实、罪名及法律适用无异议；辩护人在法庭上提出如下辩护意见，其对起诉书指控的基本事实经过及认定的罪名无异议，但对指控的获利金额有异议，其认为涉案土地上厂房已于委托鉴定之前被拆除，故房屋鉴定价格是不准确的，也必然影响到涉案土地价值的认定。同时被告人在占有使用房屋的十余年时间里，因各种原因支付厂房的建造和维修费用共计180余乙，起诉书指控的获利金额明显过高。另外考虑到被告人具有自首情节、平日无违法犯罪记录、本案的犯罪原因是被告人法律意识淡薄等，建议法庭对被告人予以从轻处罚，并建议适用缓刑。 经审理查明，2001年4月16日，被告人余甲在未经有关部门审批取得合法手续的情况下，从温州市瓯海区××街道××村委会以人民币67400元的价格购得位于该村“××”的土地约1.7407亩，并在该土地上建造厂房。2011年3月10日，被告人余甲将其所购土地含厂房（厂房造价人民币389534元）以人民币280万元的价格非法倒卖给刘××，从中获利人民币230余乙。2012年6月26日，被告人余甲主动到公安某某投案，并如实供述上述事实。 在本案审理过程某，被告人余甲已退出违法所得25万元。 证明以上事实的证据有：1、被告人余甲对指控的事实供认不讳。2、证人刘××的证言，证实2011年3月10日，其向同村村民余甲购买位于温州市瓯海区××街道 “××”地块上的厂房一处（该处厂房无合法的用地手续），双方订立《立厂房转让出卖字据》一份，交易价格为280万元，已履行完毕的事实。3、证人刘某某的证言，证明其系中共温州市瓯海区××街道××支部书记；被告人余甲和证人刘××均是温州市瓯海区××街道××村民，某“村两委”于2001年之际将村里“××”地块上的1.563亩土地转让给被告人余甲用于投资建厂，被告人余甲于2011年3月10日就上述涉案土地上的厂房（该处厂房无合法的用地手续）以280万元的交易价格转让给同村村民刘××；双方订立有《立厂房转让出卖字据》一份，其同时系字据上的见证人的事实。4、土地出让协议书及收据，证实经温州市瓯海区××街道×ד村两委”的同意，被告人余甲于2001年4月16日从村里受让获得一块面积为1.563亩的集体闲置地用于投资建厂，其当时向村集体支付转让款67400元的事实。5、情况说明，证实经温州市瓯海区××街道×ד村两委”和村党员会议的同意，村集体将村里“××”地块上的1.563亩土地转让给被告人余甲，但并未办理土地使用权的转让登记手续的事实。6、立厂房转让出卖字据，证实2011年3月10日，被告人余甲向证人刘××转让涉案厂房（含土地），涉案土地及厂房的交易价格为280万元的事实。7、工程造价咨询报告书，证实经鉴定，涉案厂房的评估价值为389534元，涉案土地价值为2410466元的事实。8、土地勘测定界技术报告书，证实经勘测，涉案土地的实际面积为1.7407亩（1160.47平方米）的事实。9、土地利用现状局部图、土地利用总体规划局部图和土地案件鉴定会签表，共同证实在1996年土地利用现状图中，显示涉案地块的土地类别为水田；在2004年土地利用现状图和2006-2020年土地利用总体规划局部图中，显示涉案地块的土地类别为建设用地的事实。10、归案经过，证实被告人余甲经公安某某通知后即行到案接受调查的情况。11、人口信息，证实被告人余甲的身份情况。12、退赔款收据，证明被告人余甲主动退出的赃款20万元已扣押于本院的情况。上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。 关于被告人的辩护人就起诉书指控的获利数额提出的相关辩护意见，经查，有被告人的供述、证人证言、土地出让协议书及收据，立厂房转让出卖字据，工程造价咨询报告书，土地勘测定界技术报告书等证据证实，涉案土地上的厂房价值系鉴定机构依照相关事实和规则依法作出的，且与被告人余甲的相关供述能够互相印证，故认为涉案厂房的鉴定价格合理的，对起诉书认定的非法获利数额予以支持。至于被告人余甲在建造和维修厂房过程某所负担的各项成本和费用，无相关证据予以印证，且即使事实存在，因厂房本身系被告人自有使用的非法建筑，相应的责任后果亦应自负，该部分成本和费用不应从非法获利数额中予以扣除。辩护人提出的相关辩护意见，与上述证据证明的事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人余甲以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，情节特别严重，其行为已构成非法倒卖土地使用权罪；公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人案发后自动投案并如实供述自己的罪行，具有自首情节，且已主动退出部分违法所得，具有悔罪表现，对其减轻处罚并可适用缓刑。辩护人提出与此相同的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第一款、第七十二条第一款和第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人余甲犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金12万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人余甲已退出的赃款25万元，予以没收，上缴国库。 三、继续追缴被告人余甲剩余的非法所得，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （此页无正文） 审 判 长 张 川 人民陪审员 陈秀云 人民陪审员 彭国清 二〇一三年八月一日 本件与原本核对无异 代书 记员 虞建滔 判决书援引法律条文内容 《中华人民共和国刑法》 第二百二十八条：以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 |
