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（2013）金刑初字第511号 公诉机关上海市金山区人民检察院。 被告人施某某，男，高中文化。因本案于2011年12月30日被刑事拘留，2012年1月20日被取保候审。现在居住地。 辩护人侯卫，上海市郑传本律师事务所律师。 被告人金某某，女，汉族，中专文化。因本案于2011年12月30日被取保候审。现在居住地。 辩护人王丹凤，上海市群成律师事务所律师。 上海市金山区人民检察院以沪金检刑诉〔2013〕478号起诉书指控被告人施某某、金某某犯职务侵占罪，于2013年6月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，并适用简易程序，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员刘玉林出庭支持公诉，被告人施某某、金某某及辩护人侯卫、王丹凤到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2005年5月，被告人施某某和严某某达成口头合作协议，严圭巽出资人民币100万元作为资本，双方合作成立上海某精细化工有限公司，生产医药原料去氧孕烯。严作为法人代表，严的女儿为股东，被告人施某某负责公司技术和销路，全权管理公司，被告人施某某妻子、被告人金某某担任公司出纳，并约定在公司获利后，由严圭巽收回人民币100万元的投资，剩余盈利部分由严、施按55：45比例进行分配。 2009年之前，上海某公司连年亏损（期间以公司名义向严借款弥补亏损），经被告人施某某的努力管理，2009年开始盈利，被告人施某某希望全面负责上海某公司的管理，并且希望得到公司利润的85％，遭到严圭巽的拒绝，双方开始产生矛盾。2009年3、4月份，被告人施某某、金某某另外注册成立了上海某某医药化工有限公司，被告人施某某为法定代表人，购买生产设备，欲生产销售去氧孕烯，至2009年12月18日正式生产出成品去氧孕烯。 2009年1月至同年6月间，被告人施某某、金某某利用掌管生产、记账的职务便利，先后窃取本单位去氧孕烯4.035kg。2009年6月，被告人施某某、金某某离开该康公司。同年7月，上海某公司正式停产。被告人施某某、金某某以上海共拓公司名义于2009年6月至同年9月间将上述所窃取的去氧孕烯产品予以销售，所得钱款人民币1,454,600元，用于自己公司投资、私人购房等。 2009年1月，上海某公司向北京紫竹天工科技有限公司购进原料D-氢化物50公斤作为备用，后被被告人施建彬、金某某用作生产去氧孕烯，并将生产为成品的去氧孕烯转移到共拓公司。在双方合作破裂时，二被告人欺骗上海某公司，声称该50公斤D-氢化物尚未完成生产，通过虚假退货给北京紫竹天工科技有限公司，并由共拓公司通过北京紫竹公司支付给上海某公司成本费人民币225,000元。 被告人施某某、金某某将上述去氧孕烯部分归还给被害单位，部分以共拓公司名义销售。经上海市司法会计鉴定中心鉴定，2009年10月至同年12月18日间，上海某某医药化工有限公司销售上述去氧孕烯2.151kg，价税合计人民币771,860元。 被告人施某某、金某某主动向公安机关投案，如实供述了自己的上述行为。本案在审理过程中，被告人施某某、金某某退赔了全部赃款。 上述事实，被告人施某某、金某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被害单位投资人严的证言，证人姚某某等人的证言，被害人施某某书写信件，销售记录登记表，增值税专用发票复印件，付款凭证，房屋租赁协议，上海市司法会计中心司法鉴定意见书，冲抵证明，会计往来账册，工商登记注册资料，被害单位提供的工资发放清单、终止协议、工作交接备忘录，公安机关出具的案发经过等证据所证实，足以认定。 被告人施某某、金某某的辩护人均认为，二被告人无犯罪前科，具有自首情节，犯罪系出于股权分配纠纷，现已全部退赃，并得到谅解，请求对该二被告人减轻处罚并适用缓刑。 本院认为，被告人施某某、金某某利用职务便利，将本单位财物非法占为已有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。被告人施某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人金某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人施某某、金某某主动向公安机关投案，如实供述了自己的罪行，是自首，均可以从轻或者减轻处罚。被告人施某某、金某某积极退赃，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚，适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条之规定，判决如下： 一、被告人施某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。 二、被告人金某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。 审 判 长 孟宪利 审 判 员 徐 艳 人民陪审员 钱梅红 二〇一三年八月二十一日 书 记 员 姚小来 |
