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河南省洛阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）洛民终字第2214号 上诉人（原审原告）：于建章，男，汉族。 被上诉人（原审被告）：洛阳高新申嘉物业管理有限公司。住所地：洛阳市涧西区。 法定代表人：刘闰巧，该公司总经理。 委托代理人：郭胜利，河南君友律师事务所律师。 上诉人于建章因与被上诉人洛阳高新申嘉物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2014）西民一初字第665号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人于建章，被上诉人洛阳高新申嘉物业管理有限公司的委托代理人郭胜利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：原告自称2009年7月应聘到被告的新世纪广场从事安保工作，工作实行轮班制，2014年8月2日，原告离开被告处。2014年11月11日原告于建章向洛阳市西工区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，洛阳市西工区劳动人事争议仲裁委员会于当日作出西劳人仲案字（2014）第332号不予受理通知书，不予受理的理由为申请人于建章已办理过退休手续。 原审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中原告主张加班费，其应当就加班事实的存在承担举证责任。而原告于建章办理退休手续后再去被告处上班，原被告之间属于劳务关系，且在庭审时原告并未提供其加班以及节假日上班的证据。因证人证言中的证明人苗次军以及证人郭惠民与原告的关系及苗次军与郭惠民未证明自身在被告处上班，也无其他证据佐证，所以对苗次军及郭惠民的证言不予采纳。综上，原告未能提供确实充分证据证实其存在加班以及节假日上班的事实，且被告对此不予认可，故该院对原告的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，经合议庭评议，判决：驳回原告于建章的诉讼请求。一审案件受理费10元，由原告于建章承担。 宣判后，于建章不服原审判决，向本院提起上诉称：2009年7月上诉人应聘到被上诉人的新世纪广场从事安保工作，作息时间为白班早上八点到下午七点，工作11个小时，第二天夜班为下午七点到第三天早上八点工作13个小时，第四天为白班这样周而复始的工作，没有双休日和法定假日以及年休假。由于上诉人在被上诉人处工作时间远远超出法律规定的时间，且被上诉人没有向上诉人支付双休日的双倍工资和法定节假日的三倍工资以及年休假工资，属于被上诉人不足额支付工资报酬。2014年8月2日上诉人离开被上诉人公司。上诉人提交了工作胸牌（复印件）、考勤机（复印件）、银行存折（复印件），以及发放工资数目的对帐单，还提交了二份同上诉人在一起工作的同事证言材料供法庭使用。上诉人与二证人苗次军、郭惠敏在被上诉人单位一个班中工作多年，上诉人与二证人每人每天上下班都分别在被上诉人单位安装的指纹考勤机上按指纹，厉行考勤手续，被上诉人单位每月根据考勤造工资单，而后将工资转往工资存折上。作为本案主要证据的指纹考勤机和机内的资料以及上诉人和二证人每月的工资单均在被上诉人单位内，上诉人和二证人无法提供。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条人民法院应受理此案，依照《关于民事诉讼证据若干规定》第六条，本案被上诉人单位应负举证责任以及第十七条第三款只有一审法庭人员才能去被上诉人单位调查收集本案证据。综上，请求：1、撤销原判；2、请求依法判决被上诉人向上诉人支付2012年8月-2014年7月期间双休日的双倍工资29122.41元；3、请求依法判决被上诉人向上诉人支付2012年8月-2014年7月期间节假日的三倍工资4173.16元；4、请求依法判决被上诉人向上诉人支付2Ol3年五天带薪休假工资以及加班工资570.1元。 被上诉人洛阳高新申嘉物业管理有限公司答辩称：上诉人到被上诉人公司工作时已经办理了退休手续。双方之间不存在劳动关系，上诉人的主张依据的是劳动合同法，依法无据，应驳回其诉求。 本院经审理查明事实除了与原审查明的事实基本一致外，另查明在二审期间洛阳市社会保险事业管理局出具证明：“于建章于2010年6月在洛阳市办理退休手续，7月份起享受养老保险待遇，领取退休金”。于建章认可该证明内容。 本院认为：根据一、二审查明的事实，于建章于2010年6月在洛阳市办理退休手续，7月份起享受养老保险待遇，领取退休金。于建章2009年7月应聘到洛阳高新申嘉物业管理有限公司的新世纪广场从事安保工作。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。故于建章与洛阳高新申嘉物业管理有限公司于2012年8月-2014年7月形成劳务关系。双方之间的报酬应遵循双方协议约定，洛阳高新申嘉物业管理有限公司已经向于建章支付了报酬，故于建章要求洛阳高新申嘉物业管理有限公司向其支付2012年8月-2014年7月期间的加班工资及节假日加倍工资等的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人于建章负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 高 玲 审 判 员 蔡美丽 代审判员 王 鹏 二〇一五年九月十五日 |
