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（2014）卫民重初字第17号 原告贾福顺。 被告马广远。 原告贾福顺诉被告马广远及第三人王某某、魏某某返还原物纠纷一案，本院于2013年6月17日受理后，于2013年11月25日作出（2013）卫民初字第875号民事判决书。被告马广远不服判决上诉后，新乡市中级人民法院于2014年5月5日作出（2014）新中民四终字第99号民事裁定书。裁定撤销本院（2013）卫民初字第875号民事判决，发回本院重审。本院另行组成合议庭，并追加王某某、魏某某作为第三人参加诉讼。于2015年1月28日公开开庭进行了审理，原、被告及第三人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2011年秋，我和被告及王某某、魏某某四人合伙做小麦生意。期间，我根据被告及王某某、魏某某的要求将他们的股金全部退还。2012年8月间，经我们四人结算，被告称在卖小麦过程中以小麦丢失为由，拒不参加合伙账目的结算。无奈下，我和王某某、魏某某三人于2013年4月9日对合伙账目进行结算，其结果为我们四人合伙做小麦生意期间，差144126.04元的小麦款。其原因是被告马广远占有小麦60756公斤，折款137308.56元。另经营不当亏损6817.48元。合伙期间我共出资144126.04元扣减经营亏损6817.48元，余款137308.56元未收回。现要求被告返还原告小麦60576公斤或支付价款137308.56元。 被告辩称，我和原告及两个第三人确实是合伙关系，但是小麦全部拉完了，现在原告说存在损耗我不认可。 第三人王某某辩称，我们四个人合伙是事实，当时有具体的分工，我负责发放麦种，马广远负责收麦子，贾福顺是负责销售麦子，魏某某是负责管理账目。现在生意做结束了，说赔钱了，坐到一起算算账。现在也不知道是马广远在仓库弄丢了，还是贾福顺卖丢了，我不清楚。 第三人魏某某辩称，确实是我们四个人合伙，我是负责出钱的，我是见马广远的票就出钱。至于马广远出的和进的不照，这个不应该我负责。 原告向本院提供证据有： 1、2013年4月9日原告与合伙人王某某、魏某某对与被告共同合伙经营小麦期间的算账结果一份。 2、原、被告及王某某、魏某某在经营小麦期间，收购和卖出小麦凭证67张。 3、（2012）卫民初字第1351号一案，庭审笔录中王某某、魏某某的陈述一份。 上述证据证明原、被告及王某某、魏某某四人合伙关系事实存在，被告应返还原告小麦60756公斤或支付价款137308.56元。 4、第三人王某某在原审庭审出庭证言。 证明2013年4月9日与贾福顺、魏某某的算账结果是真实的。算账时我去叫马广远了，他说别叫我。后我们三人把帐算了。 5、第三人魏某某在原审庭审出庭证言。 证明2013年4月9日与贾福顺、王某某的算账结果是真实的，都有票据为证，我和原、被告及王某某四人合伙做小麦生意是真实的。 被告马广远对原告提供的第二份证据中收据认可，不持异议。对第三人王某某、魏某某在原审庭审中的证言不予认可。 被告未向本院提供证据。 第三人王某某、魏某某未向本院提供证据。 经庭审质证，依据有效证据，本院确认以下案件事实： 2011年秋前，原、被告及王某某、魏某某四人口头协商合伙经营小麦繁育生意。合伙方式是由被告马广远与第三人王某某作为合伙一方，原告贾福顺与第三人魏某某作为合伙一方，共同出资，共同经营。约定在购进麦种后，第三人王某某负责保管并向种植户发放种子，待小麦收割后催收小麦；被告马广远负责过磅、收购、保管小麦并向农户出具收购票据；第三人魏某某根据被告马广远出具的收购票据向农户支付小麦款；原告负责联系销售小麦，并收回出售的小麦款项。2013年4月9日，原告与第三人王某某、魏某某对经营状况进行了清算确认，购买小麦种子88000元。收购小麦451014公斤，收购价格每公斤2.08元。出库小麦390258公斤，均有第三人王某某、魏某某共同过磅确认，由原告按每公斤2.26元的价格销售。经营期间亏损6817.48元。经核算，存放于被告马广远处的小麦有60756公斤，现下落不明，按当时售价每公斤2.26元计算共计折款137308.56元。收购小麦后，按约定由被告提供场所存放小麦，每公斤应付被告仓储费0.01元，仓储费共计4510.14元未支付。 另查明，合伙经营期间，被告与第三人王某某共同出资80000元，第三人魏某某出资70000元，其他所需资金均由原告出资。被告及第三人王某某、魏某某的出资款已悉数退还，原告出资额未退还。原告对经营亏损额及仓储费自愿负担。 本院认为，原告与被告及第三人王某某、魏某某之间虽无书面合伙协议，但四人均认可合伙关系存在，本院予以确认。本案合伙方式是四人分成二方进行合伙，清算时与被告为一方的合伙人王某某参与了清算。被告虽对合伙期间经营状况的清算结果有异议，但未能提供证据予以反驳，故对清算结果，予以确认。清算后，应视为合伙终止。因合伙经营期间，除原告外，被告和第三人王某某、魏某某的出资款项已悉数退还，且原告表示对经营期间的亏损自愿负担，故尚存被告处的小麦60756公斤，原告享有所有权，被告拒绝返还构成对原告所有权的侵害，应当承担民事责任。本案案由应变更为返还原物纠纷。因该小麦下落不明，被告不能返还，应当折价赔偿。折价的数额应以出售小麦单价和尚存小麦的数量确定。因原告对应支付被告的仓储费自愿支付，故从主张的小麦折款中扣减。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条之规定，判决如下： 一、被告马广远应于本判决生效后十五日内返还原告贾福顺小麦折款132798.42元。 二、驳回原告贾福顺其他诉讼请求。 如果未按本判确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3050元，原告承担50元，被告承担3000元。原告预交的诉讼费不再退还，待执行时一并结清。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。 审 判 长 郭 勤 审 判 员 刘希丽 人民陪审员 郭清淮 二〇一五年二月二十六日 书 记 员 刘 静 |
