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民 事 判 决 书 （2015）洛民终字第1578号 上诉人（原审被告）河南寓泰兴业智能安防有限公司洛阳分公司。住所地：河南省洛阳市西工区金谷园路99号翡翠城1栋4单元4-408。 负责人胡灵生，总经理。 委托代理人胡灵生，系该公司洛阳分公司负责人。 委托代理人王鑫，河南大进律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）汪显朝，男，汉族，1965年10月3日出生，住河南省洛阳市西工区。 委托代理人张建东，洛阳市西工区金谷法律事务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）河南寓泰兴业智能安防集团有限公司。住所地：河南省开封市行宫角航空大厦四层。 法定代表人毛伟，董事长。 上诉人河南寓泰兴业智能安防有限公司洛阳分公司（以下简称寓泰洛阳公司）因劳动争议纠纷一案，不服本市西工区人民法院（2014）西民一初字第272号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人寓泰洛阳公司的负责人胡灵生及委托代理人王鑫，被上诉人汪显朝及委托代理人张建东到庭参加诉讼。被上诉人河南寓泰兴业智能安防集团有限公司（以下简称寓泰公司）的法定代表人毛伟经本院传票合法传唤，无正当理由未派人到庭应诉。本案现已审理终结。 原审认定，原告于2008年3月9日到被告河南寓泰兴业洛阳公司工作，工种为巡检员。2010年7月，被告河南寓泰兴业洛阳公司开始为原告缴纳社会保险。2013年2月10日，原告在工作期间发生事故，事后送至洛阳中心医院救治，后转至河南省洛阳正骨医院，经诊断为：1、右肱骨踝间粉碎性骨折；2、右肘软组织开放伤；3、右上肢神经损伤。住院期间留陪护一人，陪护23天。2013年3月4日原告出院，原告在河南省洛阳正骨医院住院23天。被告河南寓泰兴业洛阳公司垫付河南省洛阳正骨医院医疗费30050元。2014年2月13日，原告在洛阳东都医院进行第二次治疗，经诊断为：右侧肱骨踝间骨折术后。治疗期间陪护1人。2014年2月26日原告出院，原告在洛阳东都医院住院14天。原告在洛阳东都医院花费医疗费5170.99元。 2013年3月28日，洛阳市人力资源和社会保障局作出洛人社工伤认字（2013）第280号《认定工伤决定书》认定原告为工伤。2013年10月9日，洛阳市劳动能力鉴定委员会作出洛劳鉴工伤（2013）G131007号《洛阳市劳动能力鉴定结论通知书》鉴定原告为伤残玖级。2013年10月31日，河南省劳动能力鉴定委员会作出豫劳鉴2013年58号《再次鉴定结论书》鉴定原告为九级伤残。2014年1月13日，原告向被告河南寓泰兴业洛阳公司送达了解除劳动合同通知书，被告河南寓泰兴业洛阳公司已签收。2014年1月26日，原告与被告河南寓泰兴业洛阳公司、河南寓泰兴业公司因工伤待遇、社会保险、加班工资等发生争议，向洛阳市西工区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请：1、裁决原告与被告河南寓泰兴业洛阳公司、河南寓泰兴业公司解除劳动关系；2、补缴2008年至2010年7月的社会保险（养老、医疗、失业、生育、工伤）；3、支付2008年至2013年2月10日的加班工资108965元；4、支付医疗费2182.25元、后期治疗费5181元、护理费2590元、住院伙食补助费1110元、交通费740元、停工留薪工资23700元、一次性伤残补助金28741.5元、一次性医疗补助金25548元、一次性伤残就业补助金51096元。后该仲裁委作出西劳人仲案字（2014）第25号仲裁裁决书。原告不服该仲裁裁决，诉至法院，导致本案纠纷。 原审另查明，1、被告河南寓泰兴业洛阳公司支付了原告2013年3月至5月的停工留薪工资2802.2元。2、原告受伤前12个月的平均工资为1830.35元。3、被告河南寓泰兴业洛阳公司系被告河南寓泰兴业公司设立的分公司，依法取得营业执照。4、洛阳市2008年在岗职工平均工资22883元／年，2009年在岗职工平均工资26150元／年，2010年在岗职工平均工资29917元／年，2011年在岗职工平均工资33466元／年，2013年在岗职工平均工资40469元／年。 原审法院认为：依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条的规定，劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同，未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。被告河南寓泰兴业洛阳公司是被告河南寓泰兴业公司设立的分公司，依法取得营业执照，且原告一直在被告河南寓泰兴业洛阳公司处工作，故原告与被告河南寓泰兴业洛阳公司间存在劳动关系。2014年1月13日，原告向被告河南寓泰兴业洛阳公司送达了解除劳动合同通知书，被告河南寓泰兴业洛阳公司已签收，故原告与被告河南寓泰兴业洛阳公司的劳动关系于2014年1月13日解除。 社保机构对用人单位欠缴社会保险费用负有征缴的义务，劳动都、用人单位与社保机构就欠费等发生争议的，不属于人民法院民事受案范围，故原告要求被告河南寓泰兴业洛阳公司、河南寓泰兴业公司补缴2008年至2010年7月的社会保险费用（养老、医疗、失业、生育、工伤），不予审理。 根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“…当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”原告要求被告支付经济补偿金11850元及带薪年休假工资2724元的诉求，因在劳动仲裁时原告未就该两项诉求申请仲裁，故对该两项诉求不予处理。 依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”庭审中，原告称其上班时间为下午5点，下班时间为第二天上午9点，工作一天休息一天，被告河南寓泰兴业洛阳公司对原告上述所称予以认可。原告已经举证证明加班事实，被告河南寓泰兴业洛阳公司辩称原告没有加班但未提供考勤表、工资表等材料证明其主张，其应承担举证不能的不利后果，故原告加班工资的主张予以支持。依据国务院《关于职工工作时间的规定》，职工每日工作8小时，每周工作40小时，星期六和星期日为周休息日，企业和事业单位可以根据实际情况灵活安排周休息日。职工正常每年的工作日为250天［365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）］，一年正常工作为250天×8小时=2000小时。原告每天工作16小时，上一班休息一天，一年共作共计2920小时（16小时×365天÷2）。原告每年加班时间为920小时（2920小时-2000小时）。依据《劳动法》第四十四条规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。被告河南寓泰兴业洛阳公司每天延长原告的工作时间为8小时，故被告河南寓泰兴业洛阳公司应当按照每小时工资的150%支付原告加班工资。 |
