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河南省南阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）南民二终字第00645号 委托代理人余和平，河南梅溪律师事务所律师。代理权限：一般代理。 上诉人于某因与被上诉人武某某诉被告离婚纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（2014）宛民初字第2360号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人于某、被上诉人武某某的委托代理人余和平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原审法院查明以下事实：于某、武某某于2003年在英国上学时相识，2006年9月2日生育女儿武某甲，2008年8月6日在南阳市宛城区民政局登记结婚，2009年12月2日生育儿子武某乙。2010年后，武某某独自到德国科隆市工作至今，在此期间，共回国三次，第一次是2011年春节期间回国探亲两个月；第二次是2013年武某某第一次起诉离婚后回国办理离婚事宜；第三次是武某某第二次起诉离婚后于2014年11月回国并到法庭接受询问。自2011年武某某回国探亲返回德国后，武某某与于某一直未在一起共同生活。于某婚后无固定工作。2013年11月21日，武某某向于某提起第一次离婚诉讼，2014年2月24日，经宛城区人民法院判决：不准武某某与于某离婚。2014年9月29日，武某某再次向宛城区人民法院提起离婚诉讼，并提交了书面意见，经法庭通知，武某某自德国回国并于2014年11月16日到法庭接受询问，明确向法庭表示坚决要求离婚并表达了其本人对财产分割、债权债务、子女抚养问题的意见，并于2014年12月18日返回德国。 原审法院认为，一、于某、武某某自2011年武某某返回德国后分居至今，在宛城区人民法院第一次判决不准离婚后，夫妻关系仍未得到改善，现武某某坚持离婚，其夫妻感情确已破裂且经法庭调解无效，故对武某某离婚的诉讼请求予以支持；二、双方婚生女儿武某甲，现随男方家庭生活、上学，儿子武某乙现随女方家庭生活、上学，从更有利于孩子成长的角度考虑，应维持孩子现有生活的稳定性，故武某甲随武某某生活，武某乙随于某生活，因武某甲年长武某乙3岁3个月，且双方各抚养一名子女，故于某不再另外支付抚养费，武某某需另向于某每月支付抚养费人民币1000元共计39个月，合计人民币39000元。双方相互享有探视权。小孩年满18周岁后，随父随母生活由其自愿选择；三、对武某某举证中提到的10万元债务问题，因涉及案外人财产，本案不予处理；四、对于某在庭后提出的债务问题，因该部分证据并未经过庭审出示并质证，武某某也不予认可，双方庭下也未能达成调解意见，本案不予处理；五、对于某提出的武某某没有取得德国国籍就应出庭参加庭审的意见，宛城区人民法院认为，武某某应符合法律规定“特殊情况无法出庭的情形”，且其本人也已到庭表示了本人的意见并提交了书面意见，对于某的辩称，不予采纳。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十八条之规定，判决，一、准予武某某与于某离婚；二、武某甲由武某某抚养，于某不再支付抚养费；三、武某乙由于某抚养，武某某自本判决生效之日起60日内一次性支付抚养费39000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的迟延履行金。案件受理费300元，由武某某负担。 于某上诉称，1、一审认定事实不清，2008年11月10日上诉人向其父亲借款50万元，电汇给被上诉人在德国的公司，该公司应为夫妻双方共同财产；2010年2月26日、3月20日、8月31日，上诉人向其父、母分别借款电汇给被上诉人，作为其生活保证金，共计478757.65元，该借款应为被上诉人的个人债务；2011年1月21日、25日，上诉人向其父亲借款共计516647.6元，电汇给被上诉人作为在德国购房，该房屋应为夫妻共同财产，该借款项应为共同债务；2、一审程序严重违法，一审法院向上诉人父亲的公司邮寄手续，上诉人并未收到手续，一审缺席判决，程序违法；3、一审判决适用法律错误。请求撤销一审判决，改判被上诉人承担个人债务150万；或者发回重审；诉讼费用由被上诉人负担。 武某某答辩称，原审认定事实清楚，处理正确，请求驳回上诉，维持原判。 二审中上诉人于某提交中国银行结汇、购汇申请书、境外汇款申请书共2份，证实其母亲吴梅红于2010年8月31日电汇给被上诉人武某某14400欧元。 被上诉人武某某质证意见为，对2份证据材料的真实性无异议，与本案无关。 本院对上述证据评析如下，被上诉人对该证据材料的真实性不持异议，对真实性本院予以采信。 被上诉人武某某未提交新证据。 本院二审查明的事实与一审认定事实一致。 本院认为，原审对婚姻及子女抚养的处理上诉人并无异议，本院对此予以确认。（一）关于原审程序是否正确的问题，原审开庭手续是对准上诉人本人邮寄，且已签收，上诉人在原审中也明确认可其本人记错开庭日期，原审程序并无不妥，该上诉理由不能成立，本院不予支持；（二）关于婚姻存续期间的汇款是否应一并处理的问题，上诉人在原审中提交的汇款证据材料系庭审后提交，原审未予处理并无不妥；本案二审中上诉人提交其母亲汇款的证据，该款涉及案外人的情形，本院暂不一并处理，可由实际债权人另行主张解决；原审综合考虑本案的客观情况，法律适用并无不妥，综上，上诉人于某的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，处理适当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人于某负担。 本判决为终审判决。 审判长 屈云华 审判员 李路明 审判员 王 勇 二〇一五年八月二十四日 |
