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河南省南阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）南民三终字第00833号 上诉人（原审被告）：马金煜。 委托代理人：吕天增。 委托代理人：杜宏山，方城县148法律服务所法律工作者。 原审被告：韩保国。 委托代理人：沙建磊，方城县法律援助中心法律工作者。 上诉人马金煜与被上诉人张建军，原审被告韩保国提供劳务者受害责任纠纷一案，张建军于2014年8月22日向河南省方城县人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求：判令马金煜、韩保国赔偿张建军各项经济损失共计447184.15元，并承担诉讼费用。原审法院于2015年5月19日作出（2014）方博民初字第193号民事判决。马金煜不服，向本院提起上诉，本院于2015年7月23日受理后，依法组成合议庭，并于2015年8月12日公开开庭进行了审理。上诉人马金煜及其委托代理人吕天增，被上诉人张建军的委托代理人杜宏山，原审被告韩保国及其委托代理人沙建磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：2014年韩保国家中建房，韩保国将建房工程承包给方城县二郎庙乡水磨河村8组的张建福施工，双方签订了建房协议书，约定施工费每平方米185元，并约定签合同时韩保国向张建福支付保险金1000元。张建福将建房的支壳子木工工程以每平方米18元的价格转包给马金煜施工。张建军在马金煜承包的木工工程中干活，施工费每天200元。2014年6月22日上午九点左右，张建军正在三楼干木工活时，因木板滑落碰到张建军，张建军从三楼摔在一楼地上受伤。张建军受伤后，被送往方城县人民医院、南阳市中心医院治疗，共住院144天，花医疗费122318.03元，购买矫形器花2860元，坐120救护车花680元。2014年11月26日，张建军伤情经南阳裕通法医临床司法鉴定所鉴定为：张建军的伤残等级为二级；张建军的护理依赖程度为完全护理依赖；张建军的后续治疗费用约需人民币捌仟元。张建军花鉴定费2100元、交通费200元。张建军受伤后，马金煜支付给张建军医疗费3000元及救护车费用680元计3680元。张建军依法起诉，请求法院依法判令马金煜、韩保国赔偿张建军各项经济损失共150000元，诉讼费用由马金煜、韩保国承担。审理中，张建军诉讼请求增加至447184.15元。另查明：张建福于2015年1月15日去世。 原审法院认为：韩保国将建房工程承包给张建福施工，张建福将建房支壳子木工工程转包给马金煜施工，张建军在马金煜承包的木工工程中干活，由马金煜支付工钱，张建军在干活过程中受伤属实。张建军与马金煜之间形成直接的雇佣关系，韩保国与张建福之间、张建福与马金煜之间分别形成承揽合同关系。马金煜作为张建军的直接雇主，未提供一定的安全防护设备，未尽到一定的监督管理责任，故应对张建军的损害承担35%的赔偿责任。张建福将部分工程转包给无相关建房资质的马金煜施工，系选任不当，且未尽到一定的监督管理责任，故应对张建军的损害承担25%的赔偿责任。韩保国将建房工程承包给无相关建房资质的张建福施工，系选任不当，故应对张建军的损害承担20%的赔偿责任。张建军在干活时未采取一定的安全防护措施，未尽到一定的安全注意义务，应对其自身的损害承担20%的责任。张建军受伤后，被送往方城县人民医院、南阳市中心医院治疗，共住院144天，花医疗费122318.03元，购买矫形器花2860元，坐120救护车花680元。有住院证、出院证、诊断证明、病历资料及医疗票据相印证，原审法院予以支持。张建军请求误工费按六个月计算为50元／天×6×30天即9000元。张建军住院期间护理费为50元／天×（71＋73）天即7200元，张建军伤情经鉴定为完全护理依赖，张建军请求出院后暂按5年护理计算护理费为5年×365天／年×50元／天即91250元。张建军住院伙食补助费为20元／天×（71＋73）天即2880元，营养费为20元／天×（71＋73）天即2880元。张建军伤情经鉴定为伤残二级，故残疾赔偿金依法应按2013年河南省农村居民可支配收入8475.34元的标准计算为8475.34元／年×20年×90%即152556.12元，原审法院予以支持。张建军请求后续治疗费8000元，有鉴定机构的鉴定意见为参照，原审法院予以支持。张建军请求交通费5000元稍高，原审法院酌定支持2000元。张建军因鉴定花鉴定费2100元、交通费200元，原审法院予以支持。以上各项共计403924.15元，应根据双方各自的过错承担相应的责任，即应由马金煜承担35%的赔偿责任为141373元，韩保国承担20%的赔偿责任为80784元。张建军请求精神损害抚慰金40000元稍高，原审法院酌定支持20000元，由马金煜承担12727元，由韩保国承担7273元。故马金煜应赔偿张建军各项损失154100元，扣除马金煜已支付张建军的3680元，马金煜仍应赔偿张建军各项损失150420元。韩保国应赔偿张建军各项损失88057元。审理中，张建军自愿申请撤回对张建福的诉讼，不违背法律规定，原审法院予以准许。马金煜、韩保国所辩不应承担赔偿责任的意见，原审法院均不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十条、第十七条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告马金煜于本判决生效后七日内赔偿原告张建军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金，鉴定费、交通费等各项经济损失共计150420元。二、被告韩保国于本判决生效后七日内赔偿原告张建军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金，鉴定费、交通费等各项经济损失共计88057元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8008元，由原告张建军负担3737元，被告马金煜负担2694元，被告韩保国负担1577元。 马金煜上诉称：一、原审程序违法。1、本案各方当事人均属于方城县城关法庭的管辖范围，张建军却在博望法庭起诉并在博望法庭审理，违反民事诉讼法及最高人民法院的相关规定。2、原审判决称“审理中，原告自愿申请撤回了对张建福的诉讼。本案现已审理终结”违反了民事诉讼法第一百四十条裁定适用范围第（五）项“准许或不准许撤诉”及第（六）项“中止或终结诉讼”都必须依法裁定，原审适用判决错误。3、原审法院庭审违反了民事诉讼法第133条的规定。原审没有与当事人校对笔录，法官也没有校对笔录，导致庭审笔录中错记漏记二十来处。二、原审判决认定事实不清。1、原审判决另查明张建福于2015年1月15日去世的认定没有依据。张建军的撤诉申请中写明张建福于2014年9月因病去世，这与原审法院认定的事实相互矛盾。原审认定张建福去世时间没有证据，且未经质证。2、马金煜与张建军之间不存在劳动关系，原审判决认定张建福将建房支壳子木工工程以每平方18元的价格转包被马金煜施工没有依据。而马金煜有证据证明其与张建福之间不存在转包关系。首先，有张建福与建房户韩保国签订的协议，其次有张国明、张天春的证言及当事人在庭审中的陈述。3、张建福与韩保国签订的合同证明张建福承建韩保国的楼房，包含支壳子项目。张建福在雇佣本村村民张天春、张建军在为韩保国三层楼支壳子时发生事故，原审认定张建军在马金煜承包的木工工程中干活发生事故毫无证据。张建福在承建韩保国房子的一层和二层时（此时张建军没有参与支壳子），曾租用马金煜的壳子板，双方之间是租赁壳子板的关系。张建福在为韩保国建第三层时，张建福妻郭芬丽与马金煜产生矛盾，双方吵架后张建福不再租用马金煜的壳子板，因此，张建福在建设第三层时，并没有使用马金煜的壳子板。4、马金煜为张建军垫付医疗费完全是出于人道主义。三、原审判决适用法律错误。1、原审判决中认定“原告自愿撤回对张建福的诉讼，不违背法律规定，本院予以准许”，本该适用民事诉讼法的规定，没有适用。2、原审判决适用民法通则第119条错误。3、马金煜没有任何侵害张建军的身体健康的行为，不存在侵权行为，不能使用侵权责任法的规定。4、张建福承建韩保国楼房，韩保国付给张建福有保险金。张建福在雇佣张建军等人支壳子时没有购买保险。张建军受伤即便存在过错，也是张建福的过错，与马金煜无关。四、原审对证据认证不当。1、张建军提供的证据不真实，且相互矛盾。2、张建军提供郭丽芬的证言不真实。3、韩保国提供的书证，张建福于韩保国签订的建房合同及张国明的出庭证言，均是客观、符合事实的。综上，请求依法作出公正判决。 |
