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2010年11月26日，最高人民法院发布了《关于案例指导工作的规定》[法发〔2010〕51号]，目的是为总结审判经验，统一法律适用，提高审判质量，维护司法公正。2011年12月20日，最高人民法院发布了《关于发布第一批指导性案例的通知》[法〔2011〕354号]。该批指导案例，是最高人民法院从各高级法院和最高人民法院审判业务部门推荐的100多个案例中遴选出的4个具有社会广泛关注、法律规定比较原则、具有典型性、疑难复杂或者新类型、具有指导作用的案例，经最高人民法院审判委员会讨论通过后，予以公布。其中，广受社会关注的二手房居间“跳单”行为位列指导案例第1号，凸显了人们对二手房居间交易纠纷关注程度之广泛，以及人民法院重视之高度[1]。 下面就指导案例第1号案情作简单介绍：产权人李某到多家房屋中介公司挂牌销售涉案房屋。购房者陶德华（被告）分别在A公司、B公司以及上海中原物业顾问有限公司（原告）的带领下查看过该房源。原告与被告在看房后签订了《房地产求购确认书》，其中2.4条约定，陶德华在验看过该房后六个月内，陶德华或与其有关联的人，利用中原公司提供的条件但未通过中原公司而与第三方达成买卖交易的，陶德华应向中原公司支付违约金。当时中原公司对该房屋报价165万元，而B公司报价145万元，并在看房之后积极与卖方协商价格。而后在B公司的居间下，陶德华与卖方签订了房屋买卖合同，成交价138万元。办理过户手续后，陶德华向B公司支付佣金1.38万元。一审法院认为被告陶德华应当向原告中原公司支付违约金1.38万元。后陶德华提出上诉，二审法院最终撤销了一审判决[详细内容参见《最高人民法院关于发布第一批指导性案例的通知》][2]。 指导案例1号就房屋买卖居间合同违约金格式条款的效力及委托人选择其他中介签约的行为是否违约作出了判断。该案例对于同类格式条款的效力判断、违约判断上不采纳委托人的恶意要件等具有指导参照作用。 在现今国家房地产宏观调控政策的背景下，在激烈的房产中介市场竞争中，第1号指导性案例会对“隆冬”中的房产中介公司有何影响呢？“跳单”是否会被法院认定为违约呢？“看房确认书”是否是有效的呢？《房屋求购委托书》的性质何为？这一系列围绕房地产中介在二手房交易中的法律问题，都受到社会广泛关注。 国外针对此类问题的处理方式已有较成熟的研究。 英美法中并不存在独立的居间制度，他们将居间作为一种代理形式来看待。代理人只是抽象的一般性概念，主要指所有受人之托、为他人处理事务的受托人，或所有代理关系中的受托人。在房地产交易中，双方一旦形成了法律上的权利义务关系，代理人就要负有忠诚、善良，勤勉履行受托业务和为客户保守秘密等义务。按照典型的解释，经纪人即为受人委托为了佣金而缔结交易和合同的代理人[张永岳.《国际房地产概述》.上海人民出版社.2004年版.第97页]。以美国的房地产经纪为例，有数据表明，房地产交易中82%的买主利用了经纪人提供的服务，而85%的卖方通过经纪人实现销售。自1917年加利福尼亚州首先对房地产经纪业务立法管理以来，无论在法规、制度还是经纪人管理、培训以及房地产经纪运作等方面，美国己建立了一套完备的房地产中介法制体系和成熟的运作模式，其中以房地产执照法为主要规范房地产经纪业务的法规，尤以各州的房地产执照法最为严厉。加之相继出台的《契约法规》、《专业理论法则》等，这些法规是美国房地产中介业长期健康发展的基础，也是规范中介行为、保护各方权益的保障。[3] 本文从我国当前国情出发，立足于我国现有法律体系中，通过完善法律法规，保护房地产中介方在二手房交易中的合法利益。 二、我国房地产中介二手房交易概述 房地产中介，是指在房地产开发经营与消费的供求市场中，为交易物体提供评估、交易、代理、经纪、咨询等服务的机构。房地产中介服务，是指房地产咨询、房地产价格评估、房地产经纪等活动的总称。 随着我国房地产业的发展，房地产中介服务机构如雨后春笋般布满了城市的大街小巷。自20 世纪90 年代以来，随着我国房地产业的兴起，房地产中介行业蓬勃发展。据统计，广州市2005年房屋交易190168宗，其中一手商品房107765宗，约40%通过中介完成；二手房屋82413宗，约90%通过中介完成。房地产中介作为住房二级市场的重要环节，对房地产开发经营和市场消费的促进作用越来越大，是住房市场的“催化剂”。因此，对于房地产中介在住房二级市场中的作用应予以重视，规范房地产中介行业的市场行为特别重要[4]。 （一）二手房交易现状 二手房交易不同于其他商品市场。首先，二手房交易手续繁杂、交易难度大、风险大。二手房一般都是个人之间的交易，相对于个人与开发商之间的一手房交易，二手房交易具有程序复杂、交易难度大、风险大等特点。其次二手房过户慢，买卖双方都存在较大的交易风险。买房人想在过户后付款，而卖房人则希望在过户前付款以规避可能的风险。同时，由于历史原因，目前二手房房源复杂且产权归属多元化导致交易困难，所以二手房上市交易时极易产生纠纷。 自20世纪90年代以来，随着我国房地产业的兴起，特别是住房市场的进一步开放与发展，房地产中介行业日益活跃，蓬勃发展，在房地产开发和市场消费中的作用越来越大。良好的房地产中介机构能为房地产经纪活动提供相应法律、专业技术、信息等优质服务，不仅有利于房地产交易市场的发展，也为行业自身创造了可观的收益[5]。 但与国外房地产中介机构相比， 相当多的国内中介机构还处于自有资金少、科技含量低、服务质量不高、市场占有率小的状态。特别是我国加人WTO后，与国际市场的接轨要求迫切。如何在行业快速发展的同时谋求稳定合理的行业制度，成为行业的重要课题。近年来我国房地产中介机构在其经营内容及模式上，正在发生着根本性的变革。 （二）房产中介在二手房交易市场中所发挥的市场作用 很多发达国家在房地产行业，无论是买卖存量房产还是增量房产，几乎都是经过中介进行交易的，大多数买房和卖房信息都是通过房产经纪人传送的。随着我国房地产业的发展，房地产中介咨询服务机构正在蓬勃发展，这对活跃房地产市场，促进房地产业的健康发展，具有重要的现实意义。中介公司有营销的经验，市场脉搏清晰，信息来源快捷，信息量大。加上中介公司的每个经纪人本身自有的素质和客源，汇总起来也是一个庞大的营销渠道市场资源。作为行业细分的产物，中介服务行业联结着房产供需双方，对于促进二手房市场发展具有不可取代的作用。 |
