|
尊敬的审判长、审判员： 北京市隆安（南京）律师事务所接受华某某的委托，安排律师参与其与江苏B集团有限公司（下简称B公司）、A房屋开发有限责任公司（下简称A公司）、乔某某建设工程施工合同纠纷一案二审的诉讼程序。依据事实与法律，代理人发表以下代理意见： 主旨：请求二审法院撤销一审判决，依法改判B公司、A公司、乔某某应付工程款15741767.43元（增加竣工图未施工部分工程款4017691.22元，已扣除税金1918754.80元、未到期质保金139850.93元），并分阶段承担工程款利息的损失，驳回A公司的上诉请求。 第一部分：华某某上诉内容 一、当事人明确约定“工程量依照竣工图纸”等进行结算，该约定合法有效，一审法院认定此约定有违诚实信用和公平原则，未支持该部分工程款4017691.22元显属错误，请求二审予以改判。 （一）《关于工程结算审核的说明》（下简称“结算说明”）作为结算约定合法有效，双方明确约定“工程量依照竣工图纸”核算，应以该约定确定已完成的工程量核算工程款。 “结算说明”约定：“为保证A中心商业街工程结算顺利进行，减少在结算过程中的意见分歧，现经甲乙双方协商一致，在本工程结算过程明确好以下意见。”可见双方就工程结算进行了充分磋商，并明确为减少分歧，达成具体审价方案，故“工程量依照竣工图纸”计算的内容，应是双方真实的意思表示，且并不违反法律禁止性规定，应当有效。 《合同法》第125条规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”故在当事人就合同约定如何理解发生分歧的情况下，应按文义解释和体系解释解读合同的约定。双方约定“工程量依照竣工图纸”核算，表意明确，文义上并无歧义；另结合乔某某2012年4月12日的承诺书，以及《建设工程补充协议》（2012年4月19日）工程决算部分的内容，并结合“结算说明”形成的过程，即可以得出A公司同意支付该部分款项，作为华某某施工期间误工损失的补偿。A公司在诉讼中不同意支付该款项，应当对“结算说明”约定作出合理解释，并向法院提交证据。故从合同解释的角度而论，一审对该部分工程款未予支持，显属不当。 （二）涉案工程于2013年9月14日正式通过竣工验收，但“结算说明”（2013年6月1日）与确定竣工图纸（2013年6月5日）时间均在竣工验收之前，也可以证实“结算说明”中“工程量依照竣工图纸”，系双方真实的意思表示。 华某某施工的工程于2012年10月前已完工，A公司将华某某原承包范围内的消防、电梯、外墙装饰、门窗等工程分包给其它施工单位，且未能按2012年4月19日协议约定，组织其它工程队与华某某施工队同步完工，造成工程整体竣工迟延。由于工程迟迟不能验收，造成现场机械、临设、人工费用巨大损失，华某某催促要求尽快进行工程决算，以便早日拿到工程款。在此之下，双方于2013年6月1日达成结算说明，确定在工程实际未通过竣工验收的情况下，提前进行工程款结算。 2013年6月1日，签订“结算说明”后，A公司对施工图盖章确认作为工程结算的审价依据；6月21日形成“决算报审资料交接表”，将决算资料提交给审价单位。也即，在工程实际未通过竣工验收情况下，双方为进行工程价款结算，提前将施工图盖章确认为结算用竣工图，以便确定工程量。 而正常的工程竣工图，是在工程竣工后，由施工单位按照施工实际情况出具的图纸，并连同工程施工的相关资料一并提交建设档案馆存档备案。各方明知结算用竣工图有部分工程量华某某未实际施工，但仍约定以此竣工图来确定工程量，恰恰反映涉案工程存在A公司原因造成工期延误的客观事实，A公司同意以此竣工图确定工程量，以补偿华某某的损失，否则无法解释双方为何作此约定。 A公司二审称，虽然双方约定以“工程量依照竣工图纸”，但其只同意以竣工图纸中“已实际施工的工程量”进行结算审价，该辩解不能成立。如果A公司有此意思表示，不同意工程量依照竣工图纸核算，应当在“结算说明”中予以明确，或者作出不同的约定。从证据角度而言，在约定明确的前提下，提出反驳意见的当事人应当负有举证义务，一审将该举证义务分配给华某某，并不妥当。 此外，一审程序中，法院组织各方到工程现场，对该竣工图未施工部分作清查确认，不包含华某某承包范围外的部分，仅对结算用竣工图中华某某承包范围内未做的工程量进行审价，A公司二审抗辩称该竣工图纸中还包含消防、门窗、电梯等，该部分工程量与争议的401万余元无关。 最后，A公司抗辩该竣工图不合法，该意见与双方将该竣工图作为结算依据无关。双方并未明确该竣工图作为存档使用，所以不影响双方约定将该竣工图作为结算依据。 （三）华某某二审期间向监理单位调取的监理日志，已明确证实一审对该部分事实认定有误。 二审期间，华某某向监理公司调取监理日志，证实因A公司原因造成工期延误，导致华某某巨额经济损失，才形成2013年6月1日的“结算说明”，以及6月5日A公司在原施工图上盖章确认为竣工图的前因后果，并在日志中明确当时双方约定“用施工图中未做部分的工程量补偿乙方的误工损失”。同时，华某某二审还提交监理公司2016年7月6日盖章确认的竣工图复印件，并证实A公司确认将该图用于工程结算。A公司对该类证据的真实性不予认可。 |
