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诉讼博弈是一场没有硝烟的战争，诉争与兵道有着很多相通的地方，律师在其中既要为委托人出谋划策，又要与对方斗智斗勇，还需亲力亲为的处理具体的事务，充当着将军、谋士和士兵三种角色，孙子曰：“夫将者国之辅也，辅周则国必强，辅隙则国必弱”律师的业务能力直接影响着诉争的胜败，律师如何在复杂多变的诉争博弈中最大限度的维护委托人的合法权益? 笔者以为战争是最为讲究策略的，战争也最能体现争斗的白热，从战争的艺术中汲取养分、用兵道指导律道，将使律师执业能力更上一重楼，近日读孙子兵法受益颇多，自以为：律道如兵道，好律师办案当如良将用兵。 良将用兵，兵贵神速 孙子曰“日费千金、十万之师举矣”，战争如此，诉讼亦然，中国的老百姓一般把打官司视为天大的事情，打过官司的人一般都会懂得诉讼之苦，执行之累。常言道，一将无能，累死千军，一个好律师必须避免委托人人力财力的过度消耗，制定办案方案必须要结合案件的特点，如民商事案件，首先要考虑什么?不要想当然的以为是立案、发律师函恐吓，须知打草惊蛇后对方很有可能转移财产，胜诉后会不会陷入无法执行的泥潭?要尽可能的在对方没有准备的时候解决执行的后顾之忧，符合条件的可以申请诉前保全、先予执行，有效的控制对方的财产，方可保证案件的胜诉的果实，而这一切在于速度，有时候速度决定着成败，调查取证的完成、质辩意见的形成等各项事务无不如此，兵贵神速，慢慢腾腾的将军打不好仗，拖拖拉拉的律师必然耗尽委托人的精力。 未战而先求胜，充分准备 孙子兵法多处提出战前充分准备的必要性，“知己知彼、百战不殆，不知己、不知彼、每战必殆”，“胜兵先胜而后求战，败兵先战而后求胜”，不知道大家有没有见到过，很多职业多年的老律师与年轻律师交锋时显得笨嘴笨舌，乱而无章，不是能力不足，而是准备不足，相反做好充分的准备能够弥补经验、技巧等方面的欠缺，律师在庭审、谈判、演讲等场合表现的挥发自如，不一定是口才多好，而是之前做足了功课。 庭审、谈判、听证、演讲等无不需要提前的充分的准备，央视的主持人做节目都要提前准备发言稿，何况于我们，不是自卑，我们绝大多数律师的口才与主持人不可同日而语。 出奇制胜，掌握主动权 “兵者诡道也……,攻其无备、出其不意，此兵家之胜、不可先传也”无论是庭审现场还是庭外的备战中，出其不意总会取得意想不到的效果，孙子曰“势者，因利而制权也”，如著名的洪陈自诉案件，洪道德教授(兼律师)针对某律师在博文上批判自己的行为提起了诉讼--刑事自讼，出乎于常人的意料，如果提起民事诉讼几乎没什么震慑力，可能即使胜诉对方也不会认错，而群众因支持聂案的原因会继续支持他的对手，舆论的导向也未可知也，胜在法庭而败在舆论;此案是名誉而战，所以攻城为下，攻心为上，洪教授提起刑事自诉首先给对方以强大的震慑力，因为自诉成功就要追究刑事责任，而追求刑事责任就要吊销对方的律师执照，以此洪教授牢牢的掌握了诉争的主动权，在以后的谈判中占据了绝对优势地位，本案最终以某律师公开认罪、认错，洪教授达到了目的，故免除对方的赔偿责任，本案以和解的方式获胜，堪称经典。 勤则天时地利，懒则草木皆兵 做什么事情都要勤劳方可做好，农民种地、将帅带兵、领导理政，无不例外。前文谈到的“兵贵神速，充分准备、出奇制胜”都是需要以勤劳为前提的，只有勤奋才可能下功夫研究案件，将想到的方案全面到位付诸于实施，能做到的事情做完，想到的事情做好准备，等决战时刻证据充分、依据明确，完整的办案方案装在脑子里，胸有成竹、轻装上阵，相对来说会顺利很多;相反做事情总想偷懒、得过且过，则不可能对案件做深入的研究，也不会想到什么好的方案，因为灵感往往来自于实践，不亲力亲为的去钻研，寻求解决方案，根本不可能会有好的办法，做案子也无非是走走形式。这种人实际上处处给自己设障碍，惰性所造成的一些细节上的瑕疵将处处消耗你的精力、要知道事后补救的难度要远远大于事前的预防，这样的律师，委托人对你不放心、同事不愿意与你合作、单位亦不敢委以重任。故勤劳者处理好了平时的各个细节办起事来事半功倍，如得天时地利人和，懒惰者，无意间给自己设置很多遗留问题，这些细节上的缺失就像一个个无形的敌人，长期积累将草木皆兵。 办大案如烹小鲜，料细节保持谨慎 毛主席曾经说道“在战略上要蔑视敌人，在战术上要尊重敌人”，主席进北京城时谈笑风生，称之为进京赶考，要交一份满意的答卷，这是何等自信与气魄，而我们考一个司法考试就视之为什么大战、决战，不少人在考过后还激动的流泪，战略思想就是伟人与常人的区别，毛主席是千古奇才，我们常人不能与领袖做比较，但用主席的战略思想指导自己的执业活动却是非常适用的。一个律师一生会遇到很多案件，有小案也有大案，也有很多敏感案件、群体性案件，代理这类案件首先要有充分的自信，没什么好怕的，只要坚持“有理、有利、有节”的原则沉着应付，办的多了就会领略其中规律，如此办大案如烹小鲜也!而对于具体步骤的实施却要保持足够的重视，因为人性是容易走极端的，办大事时经常压力过大，办小事时容易疏忽大意，一个理性的律师应当控制好自己陷入两极误区，律师办案时必胜的信心和谨慎的态度缺一不可。 谋划：多算胜、少算不胜 孙子兵法在预测胜败时说明“夫未战而庙算胜者，得算多也;未战而庙算不胜者，得算少也。多算胜、少算不胜，而况于无算乎?吾以此观之，胜负见矣”。诉争是复杂多变的，很多问题需要未雨绸缪，做案子第一件事情就是谋划，比如：你的案子获得胜诉需要什么证据，何时调取?要知道很多事情是会变化的，有的证据没有发生争议时你能取得，发生争议后你取不到，或者发生争议后这些证据也销声匿迹了，都是有可能的;你的对手会怎样考虑，怎样做?委托人的想法、观点一般是不愿意向对手透漏的，但是诉讼时你必须列明诉讼请求、事实理由，写诉状时如不注意这些问题，很有可能露出破绽给对方;下象棋要走一步看三步，而打官司则要通盘考虑前因后果，不谋全局者不足以谋一域，精心谋划、充分准备是一个优秀律师必备功课。 将能而君不御 律师是为委托人提供服务的，律师办案是因为委托人的授权，故律师应当将维护委托人合法权益作为最高准则，以自己最大的努力实现委托人的合法权益，故律师办案应当根据委托人的要求，在兵道中相当于君主与将军，然而委托人并不懂得诉讼业务、能够明白表面而不能考虑到深层，但委托人对案件的关注程度可能比律师还要多，办案子最忌讳的是委托人指挥律师，律师处理不好与委托人的关系，就如同将军处理不好与君主的关系。 |
